中国民法典的基本理念.pdf

1、中国民法典的基本理念 民法典的基本理念是民法典制定及其 法律规定运用的最高原理，是对民法的本 质及其发展规律的一种宏观的理性认知和 建构，是民法典制定中必须解决的基础性 课题。在拟订民法典草案的过程中，我们 应当确立中国民法典的五个基本理念。 人权主义 所谓人权主义，是指以人权保障为最 高理念，体现以人为本位、以权利为本位 的价值观念，将私权利作为人权的基础权 利。人权主义是21 世纪的人文主义。人权 主义的民法典，实际上就是私权神圣的民 法典，它是民法权利法性质的必然要求， 即民法典全面确认民事主体的平等性及其 民事权利，确保民事权利非经法定程序不 受限制或剥夺。具体而言，民法典首先要 构建

2、科学、全面的民事权利体系，坚持除 物权、知识产权实行权利法定主义外，其 他民事权利尤其是人身权利，严格实行任 意主义，摒弃权利必为法律明文确认的僵 化观念；其次， 对不同主体的民事权利给 予同等的保护，确认私力救济制度，完善 公力救济制度，实行彻底的全部赔偿规则； 再次，明确规定类推适用在民法上的价值 及其司法适用；最后，确认法院不得以 法无明文规定或法律规定不明确而拒绝审 判。 意思自治 意思自治，即私法自治，是指民法范 畴内，民事主体自由地决定自己的行为， 不受任何的非法干预。换言之，民事主体得 依自主的意思作出判断，自主选择、自主 参与、自主行为、自己负责，在法律所不 禁止的范围内，可以

3、自由地依照自己的意 思设立、变更、终止种种民事权利义务关系， 在因彼此间的权益发生纠纷时可以选择纠 纷的解决方式。意思自治理念实质上就是私 法上的自由理念、自由原则。意思自治原则 是市场经济方式对法律提出的要求。在市场 经济中，当事人是自身利益的最佳判断者， 他利用自己和他人的能力和知识，自主地 进行民事活动，对自己的行为负责、享受 自己行为带来的利益，承担自己行为的风 险。意思自治能确保民事主体进行民事活动 的意思自由，使之既不受其他当事人的非 法干预，也能抵御不当或者越位的国家权 力的干扰，从而使市场的各种资源配置趋 向优化，保障市场经济的顺利进行。贯彻 这一理念，民法典应当将协议、合同、

4、契 约三个概念统一，恢复民法通则中的 合同概念，使一切民事法律行为皆受意思 自治规则的调整，全面落实契约自由； 在 调整契约关系方面，尽可能多地设置任意 性规范，使当事人意思表示的效力优于任 意性规范和法律推定条款。当然，这里的 自由不是绝对的自由，而是受法律和公序 良俗限制的自由。 利益衡平 利益衡平是指当事人之间、权利主体与 义务主体之间、个人与社会之间的利益应当 符合公平的价值理念。利益衡平是古今中外 立法、司法的一个根本规则，是民法精神 和社会公德的要求。舍却利益衡平，民法 将不成其为民法。基于利益衡平理念，民 法典一是应确认公平原则、诚实信用原则、 权利不得滥用原则、公序良俗原则、情

5、势变 更原则；二是要保障交易安全特别是强化 对善意的当事人的保护，建立善意当事人 保护的一般规则；三是确立自然人债务的 法定免除制度，规定一定期限内债务人确 实无力偿付债务的，债务人可以依据法律 的直接规定而主张免除债务；四是在体现 利益衡平理念的同时，注重效率原则在中 国这样一个发展中国家的特殊意义，注重 鼓励交易、物尽其用和资源的可持续利用， 即制定所谓的“绿色民法典”。 规范科学法律规范的科学性与法律对 现实的迁就、 法律规范的通俗性之间的矛盾 一直是困扰我国民事立法的突出问题。不顾 法的自身的科学性而一味地迁就现实的立 法观显然是不足取的。长期以来“法律越通 俗越好”的所谓流行观点也必

6、须加以改变。 在法律规范的科学性与通俗性发生矛盾时， 我们应当舍弃法的通俗性而保全法的科学 性。因为，法律再通俗，它仍然是相当专 业的，其中最通俗的法律概念比如合同、 所有权、保证、继承、收养等，对一般的 人来说，都难以准确理解。众所周知，英 美法是专家法，其法律规范主要存在浩如 烟海的判例文献中，普通老百姓是难以知 晓的，但在英美等法治国家里，普通人是 如何行为的呢？的确值得我们深思。实际 上， 文本法并不等于生活法 . 文本法再通 俗， 永远也达不到生活法的通俗程度。基 于此，民法典应当采取区别作法，将涉及 民众基本私权利的规范用尽可能通俗的语 言表达，而对除此之外的其他规范则以科 学性为唯一目标。 坚持规范科学的理念，民 法典还必须以我国本土的活的法律规范为 基础并吸收国际上的通行规范，既要考虑 到中国目前的实际，更要着眼于将来中国 大陆、香港、澳门、台湾的“法域”统一， 即应在未来四法域统一的框架下来设计民 法典的基本结构、法律概念和法律规则。 民商合一 民商合一抑或民商分立，这是当代民