汽车内外饰件塑件精密模具项目经营分析报告(项目总结分析).docx
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1、问魔探讨 关 于制法典 对贪污受 贿 服 直接砚定兵体么颇的 思 考 阳桂凤 一 、 问题的提出 、 含混性本身是另一个弊端 。” t 4) 了解和掌握法典的人越 多 , 犯罪就 随着职务犯罪现象的日渐上升 , 职务犯罪的审判作用日渐:会减少 。 因为对刑法 的无知与刑罚的捉摸不定 , 无疑会帮助欲望 凸 显 。 但是细心 的人会发现对职务犯罪 , 尤其是贪污受贿犯罪在:强词夺理 。 刑法典中规定了具体明确的数额 , 使法官甚至平民百 全国各地 的 量刑极不平衡 , 如 “ 浙 江巨贪 ” 杨秀珠系 列案 中高云: 姓都清楚多少数额可以够得上犯罪 , 判处什么刑罚 , 从而使之不 光因贪污受贿
2、no o多万 而被判处有期徒 刑20年 , 并处没 收财产: 敢犯罪 ;犯 罪 者 自知将该受什么处罚 , 不会产生抵触心理 , 从而 1 8万元 。 I J 青岛规划局 原局长 张 志光因受贿8 60万元人民币被判有利于罪犯改造 。 处 死刑 , 缓期2年执行 , 剥夺政治权利终身 ,并没 收个人财 产人民: . 2体现了立法的公正性 。 刑法第4条规定 : 对任何人犯罪 , 币13万 元 。 2 ) 广东交 通 厅原厅长牛和恩 因受贿2 50余万并玩忽职:在适用 法律上一律平等 。 不允许任何人有超越法律的特权 。“ 相 守造成国家损失1 . 1亿元 , 法 院以受贿罪判 处 牛和恩 有期
3、徒刑 1 2:同的人和相 同的情形必须得到相 同的或者至少是相似的对待 , 年 , 以犯玩忽职守罪 , 判处有期徒刑3年 , 决定执行有期徒刑1 3:只要这些人和这些情形按照普遍的正 义标准在实质上是相同的 年 , 并处没收个人财产人民币1 0 万元 。 山尽管对被告人的 量刑取 :或相似的 。” 图在刑法典中规定了明确具体的数额和与之相应的 决于法定情节与酌定情节 , 是多种情节综合考量 的结果 。 但是笔:法定刑 , 就使人们相信 : 权大不如法大 , 违法犯罪越严重 , 对其处 者认为 , 从 很 多的个案 中会反映出一 些共性的内容那就是:罚也就越严厉 。 不管其有权还是无权 , 不管
4、其职位高还是职位 全国各地对贪污贿赂犯 罪 量刑的 极 大 的 不平衡 。 抛开其它因素: 低 , 只要是违法犯罪 , 都一律受到法律追究 。 数额 的规定也 同样 不说 , 我们从以上三个案件中得知 : 一个贪污犯 因贪 污1 0万元以:是对司法权的约束 , 法宫只能依据事 实 、 证据与法律作出 准确的 上就 应 被判 处1 0 年以上有期 徒刑 、 无期徒刑或死 刑 。 贪污10 0万:裁判 。 一个被告人贪污 、 受贿数额是作为对其处罚 的一个相当重 元甚至上千万元 也只能在此幅度 内量刑 。 此外 , 贪污数额愈大 , :要的法 定情 节 , 也就是说 , 如果没有法律规定 的其它减
5、轻情节 , 其所获的刑 罚 不一定愈严厉 , 即犯罪数额与 处 罚 程度不一定成:法官就只能在此幅度 内量刑 。 如果在这一幅度以下或者以上量 正比 。 这 种量刑不平衡必然导致刑罚 的 不公正 ,这对被处罚者以 :刑都是违法 。 从这 一角度来说 ,被告人的贪污受贿数额就 成为对 及社会都是 极 为有害 的 。 是司 法 的随意性还是 立法的 不科学 、 不: 其量刑的关键 。 以数额确定法定刑 ,也成为全国各地 对贪污受贿 严密?究其原因 , 笔者认为 , 量刑不平衡首先源于立 法规定的不:量刑的基准 , 任何人不得违反 。 科学 , 特别是在刑法典 中直接对贪污数额进行了规定 。 现有必
6、要:(二)不合理性评析 。 尽管以上对刑法典规定贪污受贿的具 对 这一 法 条 的内容进行重新审视 。 : 体数额进行了合理性评价 ,但 事物都具 有两 面性 , 不合理性也是 二 、 对 刑法典直接 规 定贪污受贿具体数额的评价:很明显的 。 无 论 是国外的刑法典 , 还是中国新旧刑法典 , 对某种犯 罪行: 1 . 在刑法典中规定贪污受贿的具体数额违 背了具体问题具 为直接 规定了具体的 犯 罪数额作为 定 罪处 刑的依据都是很少:体分析的哲学道理 。 事物都是运动 、 变化着的 , 在不同的发展阶 的 , 现从合理性与不合理性两个角度对这一数额规定进行评价 。 段 、 处于不同的发展空
7、间 , 都会呈现出事物的多样性 , 用单一 的 (一)合理性分析 。 贪污受贿犯罪 是 国家工作人员利用职务:方法去解决多样化 的问题是难以取得满意效果的 。 从时间上来 之便非法占有公共财物或非法收受他人财物的行为 , 是国家廉:讲 ,这一规定不 符合社会发展 的需要 。 我国从199 7年到20 05年已 政建设的大 敌 , 它 不仅严 重腐蚀了 国家肌体和人们的灵魂 , 败坏: 经8年历史 , 我国国民经济增 长很快 ,人 民生 活水平逐年提高 。 8 0 了社会风气 , 而且严重扰乱了社会经济秩序和正常的经济环境 , :年代至9 0年 代初 , 公务 员每月工资仅有20 0元左右 ,
8、一年收人将 历来被统治者所重视 。 统治者通过法律 的形式打击 、 遏制犯罪 , :近20 ( )0元 。 19 88年受贿立案标准为21X X元 , 大致是以一般干部每 对贪污受贿罪 的立 法 、 司 法一直有别于其它 犯 罪 。 具体数额规定:月收入20 0元为标准 , 以一年收人数额作为受贿立案标准 。 199 7 在刑法典中 , 无疑具有两重重要意义 : : 年修订刑法规定贪污 、 受贿 数额为5以洲元 , 作为贪污 罪的立案标 1 . 有利于预 防 犯罪和罪 犯 改造 。 贝卡里 亚说过 : “ 如果 说对法: 准 , 而这一标准现已大大落后我国公务员工资水平 。 从19 97年至
9、律进行解释 是一个弊端的话 , 显然 , 使人不得不进行解释 的法律 20 05年 , 经济增长了 , 公务员工资提高了 , 发达 地区公务员每月 l详见人民法院报20 ( ) 5年1月26日第4版 。 2 详见人民 法 院报2X ( ) 5年l月2 7日第4版 。 3详见人民法院报2 00 5 年1月2 7 日第1版 。 4 意贝卡里 亚著 : 论犯罪与 刑 罚 , 中国 大百科全书出版社 1 97 3年版 , 第巧页 。 5 【美 博登海默 : 法理学法哲学及其方 法 , 华夏出版社1 98 7年版 , 第2 82页 。 魄 、a t o l na!J。 , 。: ,、 J。 “m。, 8
10、4 工资(一般干部) 20 (刃元以上 , 有的甚 至每月5以X)元以上 , 而现行 刑法仍然以贪污 、 受贿50 ( 幻元以上作为立案标准 , 不符 合我国社 会经济发展情况 。 从空 间上讲 , 全国各地经 济发展很不平衡 , 东 西部地区差距很大 。 据提供的资料显示 ,从人均 GDP看 , 西部人均 GDP从1998年的498美元增加到199 9年的5 22美元 , 2X ( )2年比199 8 年增 长3 3% 。 而同期 东部人均G D P由199 8年 的12 12美元增 加到 2X ( )2年的170 4美元 , 增长4 1% 。 围如果说目前在西部地区以5 0 ( X ) 元
11、作为贪污数额的立案标准显得合适的话 , 在东部地区就显得 很不合适了 。 . 2在刑法典 中规定具体数额违反科学配刑的原则 。 有 的学者 指出 : 立法者在配刑时 , 应遵循以下原则 ,“ 同一种罪中的不同个 罪 , 以对权益遭受损害的 可能性与严重程度具有决定 性意义的 客观要件 的严重 程度作为衡量其客观危害 的主要基准 , 不 同个 罪在这一要件上的差异构成评价其相互间在 客观危害上 的轻重 次序的 主要基准 。 这一主要 的客观要件的严重程度 ,构成评价个 罪客观危害的基本情节 , 其他因素之构成客观危害的基与序的 评价的次要情节 。 7 )t在贪污罪中 , 决定对职务行为的廉洁性
12、、 不可 侵犯性之侵犯程度的基本客观情节是贪污公款的数额 , 但不是 唯一的标准 。 与此相适应 , 某一个罪的贪污公款的数额构成对其 客观危害的基的评价的主要根据 , 其与其他个罪在贪污公款数 额上的不 同 , 则构成确定其客观危害的序的主要根据 , 除贪污公 款数额以外的任何客观情节只构成对 客观危害的基与序的评价 的次要根据 。 假如以贪污5千元构成犯罪为起点 , 贪污1万元 的个 罪即属基本情节轻微的个罪 , 其客观危害较小 , 如果个罪 的其他 情节严重 , 如贪污犯罪 的主犯 , 则其客观危害便属小 中加大 , 但 不致大于贪污公款5万元的个罪 ; 如果贪污罪的其他情 节轻微 ,
13、如系犯 罪中止 , 其客观危害即属小 中减小 ,但 不能小于刚达贪污 罪起点数额的个罪 。 而贪污罪法定刑设置往往会导致司法 实践 中出现以下情况 , 如行 为人贪污公款1万元情况下 , 如果情节 严 重 , 则会被判处最 高限为7年的有期徒刑 ,远 大于行 为人贪污公 款5万元一般被判处5年 的有期徒刑 ; 同样 , 如果以2万 元作为贪 污 罪基本情节严重 的起 点 , 贪污5万元的个罪便属客观危害大 , 但不致大于贪污1 0万元的个罪 ;如果个罪 的其他客观情节轻微 , 如是犯罪未遂 , 其客观危害便大中减小 , 但不致小于贪污2万元 的个罪 ;而 上述 贪污 罪法定刑 的设置中 , 贪
14、污8万元的会被判处 1 0年以上有期徒刑 , 贪污1 0万元的则也会被判处 1 0 年一巧年有 期徒刑 ,甚 至是无期徒刑 , 而贪污上千万元甚至更多也可能在巧 年以下有期徒刑内量刑 , 这样导致立法上配刑出现失衡 , 严重违 反了科学的配刑原则 。 .3这种规定形似公正 , 实质不公正 。 第一 ,这种规定导致 司法 实践 中操作的不统一 。 对一些案件因数额较小 (贪污数额为50(旧 元以下者 ) , 各地区司法操作不一样 : 有的被检察 机关作出不起 诉决定 ; 而有些则被诉诸 法院 , 法院作出有罪判决 ;还 有的检察 机关对这一类似情况根本无暇顾及 、 理都不理 。 对数额巨大的案
15、. 件 , 各地法院根据其基本情况 作出在法律规定幅度 内的 判决 , 而 :对案件外诸如全国量刑平衡问题等较少考虑 , 从而造成 在一 些 :案件中贪污受贿数额比其他案件少 , 但宣告刑却比其他案件重 :的情况 。 第二 , 其违 反罪刑相适应的原则 , 有失公平 、 公正 , 不利 于罪犯的改造 。 所谓罪责刑相适应原则 , 就是刑罚与罪质 、 犯罪 :情节 、 犯罪人的人身危险性相适应 。 惩 治与预 防 犯 罪 , 是 通 过制 :刑 、 量刑 、 行刑等实现的 , 所以制刑是关键 , 是量刑的前提 , 刑法 必须规定科学 、 合理的法定刑 , 才能更好地实现刑罚的目的 。 从 : 前
16、述分析来看 , 我国刑法 中贪污罪法定刑的设置违背这一科学 ;的配刑原则 。 一方面 , 刑罚的过分确定 性有违罪刑相适应原则 。 : 新刑法典 第38 3条规定的基本上以贪污数额作为处罚 的关键依 :据 , 那么也就是说 , 只要是够得 上某一量刑 幅度 , 又无法定减 轻 : 情节 ,一般在此 幅度内量 刑 , 也不管其它情节 对量刑的影响 。 另 : 一方面 ,刑罚 中规定的 “ 情节严重 ,、“ 情节特别严重 , 者等比较模 :糊的法律术语 , 给法官 自由裁量留下了广阔的空 间 。 在目前对 : “ 情 节严重 ”、“ 情节特别严重 , 没有作 出相关解释的情况下 , 法官 :只能凭
17、相关的证据作出 自认为较为合理 的判 断 , 这 就使得贪污 :受贿数额巨大 、 情节严重者的量刑更 难以把握 , 实践中出现异彩 缤纷的现象就成为一种必然 。 实践证明现实中大量 贪污现象的 :出现 , 已经说明刑法关于贪污罪法定刑设置的不科学 , 尽管贪污 :现象的出现也与其他因素有关 。 贝卡利亚 曾说 ,“ 赏罚 上的分配 :不 当就会引起一种越普遍反而越被人忽略 的矛 盾 , 即 : 刑罚的对 : 象正是它 自己造成的犯罪 。 如 果对两种不同程度地侵犯社会的 : 犯罪处以同等的刑罚 , 那么人们就找不到更有力的手段 去制止 :实施能带来较大好处 的较大犯罪了 。 8 t j边沁认为
18、 ,“ 一个不足的刑 罚比严厉的刑罚更坏 。 因为一个不 足的刑 罚是一个应被彻 底 抛 :弃的恶 , 从中不能得到任何好结果 。 对公众如此 , 因 为这样的刑 :罚似乎意味着他们喜欢罪行 ;对罪犯如此 , 因为刑罚未使其变得 :更好 。” 9 t 历史经验证明 , 刑罚过重或者过轻 , 都是不公平的 ,都是 :有害 的 , 都会对实践产生极为 恶劣的后果 。 在某种程度上 助长了 : 腐败案件的上升 。 第三 , 立法技术存在问题 。 纵 观国外的 立 法体 :系 , 有的 在刑法 典中设专章规定的 , 有制定专门的单行刑法的 , :有的在附属刑 法中作了相关规定 , 但是对刑 法典 中直
19、接规定了 :贪污贿赂数额者 ,极 为鲜见 。 再从刑法典 各罪各法条进行比较 , : 直接规定具体数额的法条 , 亦不 多 见 。 就连第3章破坏社会 :主 义市场经济秩序罪中对数额 的规定 , 大 多数也是用 “ 数额较 : 大 ”、“ 数额巨大 ” 等用语 , 尽量 避免确 定性用语 。 我们知道 , 一部 :法律在制定阶段 ,尽 可能考虑其前瞻性 。 在实施阶段 , 尽可能保 : 持其稳定性 , 不应朝令夕改 。 一部刑事法典更应如此 , 法典的过 : 分确定性意味着其呆板 、 机械性 , 是不适 应形势发展需要 的 , 一 : 部不适应社会发展需要 的法典注定要被淘汰 。 (作者单 位
20、 : 浙 江省衙州市 中级 人民法院 ) 6)中国经济时报 , 2创洲卜1 1一1 9 。 7)我国学者张明楷教授认为犯罪的本质在于俊害了法益 , 不是犯罪人走否 获 利以及犯罪人获利的 大小 问题 。 (8)意 贝卡里亚著 : 论犯罪与刑罚 , 中国大百科全书出版社19 93年版 , 第6 5 页 。 9)【英边沁著 : 立法理论刑法典原理 , 中国人民大学出版社 1 99 3年版 , 第6 8 一6 9 页 。 、。n。, J。dg. c o . , 。 w J。m。.如 的意见等一系列政策措施,大力营造一视同仁的市场环境,激发民间投资活力。国家发改委会同各地方、各部门,认真贯彻落实中央关
21、于促进民间投资发展的决策部署,取得了明显成效。今年以来,民间投资增速持续保持在8%以上,前7个月达到了8.8%,始终高于整体投资增速,占全部投资的比重达到62.6%。2016年7月,工业和信息化部与发展改革委等11部门联合发布了关于引导企业创新管理提质增效的指导意见,并采取了一系列卓有成效的具体措施。认真贯彻落实十八届三中全会提出“鼓励有条件的私营企业建立现代企业制度”,会同发展改革委等有关部门,推动有条件的地区开展非公有制企业建立现代企业制度试点工作,引导企业树立现代企业经营管理理念,增强企业内在活力和创造力。开展管理咨询服务,建立中小企业管理咨询服务专家信息库,并在中国中小企业信息网和中国
22、企业家联合会网站公布,供广大民营企业、中小企业选用,为各地开展管理咨询服务提供支撑;鼓励和支持管理咨询机构和志愿者开展管理诊断、管理咨询服务,帮助企业提升管理水平。实施企业经营管理人才素质提升工程和中小企业银河培训工程,全年完成对50万中小企业经营管理者和1000名中小企业领军人才的培训,推动企业提升管理水平。加强对“专精特新”中小企业的培育和支持,引导中小企业专注核心业务,提高专业化生产、服务和协作配套的能力,为大企业、大项目和产业链提供零部件、元器件、配套产品和配套服务,走“专精特新”发展之路,发展一批专业化“小巨人”企业,不断提高专业化“小巨人”企业的数量和比重,有助于带动和促进中小企业
23、走专业化发展之路,提高中小企业的整体素质和发展水平,增强核心竞争力。(二)法人治理结构xxx投资公司按照现代企业制度的要求进行组织和运行,建立有股东大会、董事会、监事会、总经理及高层管理人员分级权限决策的治理结构;股东大会拥有对公司资产的最终所有权并根据股权比例行使相应股东权;由股东大会选举的董事组成公司董事会作为决策机构对股东大会负责并行使相应权限的经营决策权;由股东大会选举产生的监事和职工代表监事组成的监事会行使监督权,维护股东利益,对股东大会负责;由董事会聘请的公司总经理及高级管理人员根据董事会决策进行企业的日常经营管理指挥活动,保持企业的市场竞争力和经营效率。xxx投资公司组织经营机构
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