1、准69（采用公正、透明的方式选聘公司高级管理人员）、准72（应当建立公正、透明的绩效评价估体系）、准77（应向银行和其他债权人提供必要的信息）等。上述规定有些相当具有前瞻性，是以后公司治理机制发展的方向，可能的问题在于：（1）规范过于笼统，如何操作？（2）如何评估和披露 “公司治理的实际状况，及与本准则存在的差距及其原因”（准86（7）？3、操作性的规定如：准11、（股东大会投票权征集应采取无偿的方式）、准13前（控股股东对上市公司及其他股东负有诚信义务）、准32第4句（公司董事长原则上不得由控股股东法定代表人或核心领导人兼任）、准36-40（董事会各专门委员会的设置及职责）、准51（公司董事
2、应参加中国证监会及其授权机构所组织的培训）40（、准44.2第3句（独立董事独有的董事会延期举行请求权）、准62（监事会可要求公司高级管理人员出席监事会会议并回答问题）、准87-89（控股股东及公司的特别披露义务）等。潜在的法律问题是，中国证监会在证券法第167条（1）项对于部门立法的授权之下，涉入上市公司内部与证券的发行和交易无直接关联的公司组织行为的权利有限，尤其规定独立董事独有的董事会延期举行请求权、控股股东对上市公司及其他股东负有诚信义务、控股股东及公司有特别披露义务的权源何在，需要积极论证。而在上述授权范围的影响下，证监会可以有哪些强有力的手段以强制上市公司遵守准则规定，同样值得研究
3、。（三）小结：“公司治理”并非严格意义上的法律概念，它其实是在公司法强制性规定的基础上，为“守法的公司”指引一条通往“治理良好的公司”的捷径。有鉴于此，各国、各地区的治理规则自然有别于“假定”、“处理”和“制裁”三要素齐备的法律规范，并且通常以“指引”(Guidelines)、“原则”(Principles)、“建议”(Recommendations)为名。OECD公司治理准则更在“序言”中明确指出：“这些（治理）关系部分服从于法律法规，部分受制于自愿采纳和市场力量。”“各项原则无意为国家立法提供具体范例，其订立目的只是提供一项参考，所以并不具备强制性”。可见，从“指引”到具备强制效力的“法律
4、”应有相当的距离。鉴于我国上市公司治理结构的现有水平，达到准则所预期的目标将会有一个渐进的过程，此外准则中的相当规定还缺乏可操作性，某些规范还需要论证和推敲，建议在准则公布时暂不表明其强行性性质，而仅作为统一认识的原则，表明中国证监会对于国内上市公司治理结构改革方向的理解，号召各上市公司以之指导自身治理结构的改善工作，并自愿将改善情况适时进行披露。与此同时，在证券法授权范围内加强准则细部规则的具体化，并积极推动上市公司治理条例的制订及公司法、证券法相关条文的修订，以使治理规则的完善具备必不可少的法律支持。二、独立董事与监事会的关系 准则倡导独立董事制度，希望凭借独立董事对于公司、经理层和控股股
5、东的独立性，其对于战略管理、财务会计或法律等专门领域的知识和经验，加以规定其有相当的义务、责任与权利，以维护公司的整体利益，并关注中小股东的合法权益不受侵害。准则同时力图重塑我国上市公司董事会的形象，使之相对超然于公司的经营性事务，而负担起对公司进行战略性指导、对经理层进行有效监督的责任。以此为出发点，准则详细规定了董事的聘选程序、董事会的构成、董事会专门委员会及其职权、董事会议事规则和决策程序的建立、董事的诚信勤勉义务的强化等内容。准则并未遗忘监事会的角色，提出要健全和发挥监事会的监督功能，并曾在内部讨论稿中试图引入外部监事和独立监事制度。由此引出的一个问题是，上市公司中监事会和“新的”董事
6、会都有对公司业务的监督（监察）职能，两者之间的关系如何处理？ 在公司中设置监事或监事会，对公司的业务和会计事项实行监察，是实行组织机构“二元制”的大陆法系公司法上的通例。值得研究的是，在公司的内部治理机构设置上与我国公司法最为近似的日本，虽然在战后继受了美国法上的大量规定，却始终不肯引进美国的独立董事制度，历次修改其商法时，都以加强监事（监察人）的职权为中心，理由即在于美国法上的董事会事实上即为公司监督机构，与监事制度有同样的作用，因此对应美国模式的独立董事制度，应该在监事制度中引入独立监事而不是在董事会中引入独立董事10 11。相似的看法在OECD原则中也有体现，该原则前言中明确指出，对于实
7、行“双层制”治理结构的立法而言，本原则所用的“board”一词实际上是指监事会(supervisory board)，而高级管理人员指的是管理董事会，而在实行“单层制”的立法上，“board”则涵盖了两者（In the typical two tier system, found in some countries, board as used in the Principles refers to the supervisory board while key executives refers to the management board. In systems where the un
8、itary board is overseen by an internal auditors board, the term board includes both.）。我国公司法上明确规定监事会是股份有限公司必须设置的监察机关，但法律上对于监事会的规定仍然相当欠缺。有必要在公司法修改时进行制度设计，以切实强化监事会的职能。具体建议是：1、明文规定监事(而非监事会)为上市公司必要而常设的监督机构，每位监事均同时具有业务监察和财务监察权，即建立“独任监事制度”12 。监事与公司间的关系，应是民法上关于(有偿)委托的关系，适用合同法上有关委托的条文，使监事对公司及公司股东的义务及责任能有所依归1
9、3。在解释上，监事职务通常不得再委托他人代为行使14。 2、为保证监事能够切实行使对公司财务的监督检查权，应借鉴英国公司法，增订监事的积极资格，即监事应当具有财务会计方面的专业知识。为了加强对于注册资本在一定数额以上的大型股份公司财务的监查力度，宜仿日制，在监事会之外专门规定会计监察人制度，以独立的中介机构来保证公司财务报表的真实性15 。考察日本所谓“会计监察人”与我国上市公司所聘注册会计师，前者职责范围较大，包括对于公司业务的部分监察职能及积极的监察，并且因此负担较重的责任；后者职能较为单一，仅就公司提出的基础财务资料出具审计报告，并在公司的定期报告书中进行公告，为此，只承担审计报告披露不
10、实的虚假陈述责任（证券法13.2、161、189、202）及因违反聘用合同而对公司产生的违约责任（合同法406.1前段、107、112、113.1）。 3、公司监事的选任，应采取累积投票制，保障小股东在监事会中的发言权。监事的解任，应有法定的原因，如任期届满、自行辞职、法院裁判、股东大会决议等，但需同时建立监事的“身份保障制度”，规定监事解任必须在专以此为目的而召开的股东大会上进行，且被解任的监事应有权以口头或书面形式，就与其解任有关的事宜陈述意见；监事任期未届满即将其解任的公司应赔偿其损失。 4、强化监事的独立性，规定公开发行股票的股份有限公司的监事，不得由董事的直系血亲、配偶或在生活上依赖
11、董事的人担任。引入外部监事制度，规定上述公司的监事中，至少半数以上应在就任前若干年内没有担任过公司或其关联企业的董事、经理或其他高级管理人员。现行公司法第124条24款对于股份有限公司监事必须由股东代表和适当比例的公司职工代表组成的限制性规定，并不构成对外部监事制度引入的障碍，解决办法是：（1）成立监事协会，由该协会（或由公司本身）向拟聘为外部监事的人士发放小额贷款，供其购买象征性的公司股份（监事资格股），成为公司股东；（2）由公司将拟聘为外部监事的人士聘入公司，担任象征性的工作，以使之可以作为公司职工代表被选入公司监事会。 5、应给予监事足够丰厚的薪俸，以激励其发挥监督上的主观能动性。 6、
12、加强监事的职权。应规定监事有权： (1)监督公司业务的执行。包括核查公司发起人报告，就关于公司设立的必要事项，调查后向创立大会报告；随时调查公司（及公司的控股子企业）的业务及财产状况，核查财务帐簿及其他文件，并代表公司委任律师、会计师16 ；董事发现公司有受重大损害危险的，应立即向监事报告；董事会执行业务有违反法令或章程情形的，监事应有停止请求权，如被无理拒绝，监事可向法院诉请“假执行”17；监事对于董事会所编制并拟提交股东大会的各种表册应核对帐簿，调查实情，并向股东大会报告情况，为此应规定董事会需在股东大会召开一段时间之前，即向监事会提交上述帐簿及其明细表；监事会有权自行召集临时股东大会18
13、 。 (2)监事会在特别情形之下得代表公司与董事交涉，与董事进行诉讼或以公司名义及费用委托律师、会计师等专业人员。 (3)监事会有权直接请求公司经理提出业务及财务报告。 7、监事应有如下义务； (1)对于董事拟提交公司股东大会的各种财务帐簿及其他文件，进行核实调查， 并向股东大会提出意见。 (2)不得兼任董事、经理或公司其他职员，以保证监事地位的超然、独立。为防流弊，应规定监事不得和董事有血亲或姻亲关系，并且在被选为监事之前一段时间内，不曾担任公司的行政职务或受雇于公司(独立监事制)。 8、加强监事的责任： (1)对于公司的责任。监事因怠于行使监察职责，如提交虚假报告、明知董事有违法行为而不予
14、检举等，而使公司受有损害的，应向公司赔偿损失。 (2)对于第三人的责任。监事执行职务时，若因违法行为而致他人损害的，应与公司一起对该他人负连带责任。 (3)对股东的责任。如少数股东对监事提起诉讼，其所诉属实，经终局判决确定时，该等监事对于起诉的股东因此诉因所受之损害负赔偿责任。 (4)连带责任。监事对公司或第三人负损害赔偿责任，而董事亦负同样责任时，该监事与董事应为连带债务人。 同时应规定监事严重违法时的刑事责任。小结：监事会和董事会的职能，并不具备相互替代的性质。董事会的业务监督主要是妥当性的监察，而监事会的业务检查则限定在合法性监察的范围内，不涉及妥当性监察。董事会与监事会的监察各有不同之
15、处：董事会的业务监察是业务执行机关内部的、主观的自我监察，而监事会则是从业务执行机关独立的机关，可以从客观的、第三者的立场进行监察，两者的目的、任务与功能不同，基于此种立场的监事会的妥当性监察，与董事会的监察并行不悖，共同为改善公司的治理结构服务。1 OECD公司治理原则是经济合作与发展组织（the Organization for Economic Co-Operation and Development, or OECD）,在1998年4月举行的部长级会议上为公司治理提出的一系列标准和指南，该原则在公司治理方面是迄今为止最为重要的国际性示范文件。OECD公司治理原则的全文，可从下列网址获得
16、：http:/www.oecd.org/daf/governance/principles.htm2 资料可从以下网址获得：http:/ 值得一提的是，准则（内部征求意见稿）第2条曾规定， “公司的治理结构应确保股东对公司重大事项具有知情权和参与决定权。为了最大限度地保护股东权利，股东对公司的下列重大事项应具有知情权和参与决定权：（1）公司章程的修改；（2）公司的设立、解散与性质变更、（3）公司股份的增减；（4）有关公司合并、收购、利润分配、债券发行、认股权计划等重大事项；（5）其他依公司法规定由股东大会决定的事项。”但事实上，公103.（11）、（10）、（8）、（7）、（2）规定股份有限公
17、司股东大会行使的职权，其中已对公司股东对公司修改章程（含公司性质变更）、公司解散、公司增加或者减少注册资本、公司合并、分配利润、发行公司债券乃至决定董事的报酬（含董事认股权计划）等重大事项的“参与决定权”作出了规定。公105.1.（3）、2对股份有限公司召开股东大会的通知和公告程序进行规定，证券法第60-62条（以下简称“证60-62”）则对上市公司的中期、年度及临时报告作出规定，股东依据上述条款具有“知情权”。至于公司对外收购，股东是否具有“参与决定权”及具有何种程度的“知情权”，则需视个案情况具体确定，不宜笼统作出规定。上述第2条在本稿准则中已经删除。4 参见我国台湾公司法第16条（公司为
18、保证人之限制）。5 现行深、沪两个证券交易所的股票上市规则第7.3.1条2款对上市公司关联交易所涉“关联人”作出定义，“上市公司关联人包括关联法人、关联自然人和潜在关联人。”但“关联单位”的外延显而易见与“关联人”或“关联法人”均有不同。6 参见江平主编：新编公司法教程，法律出版社1994年9月版，第203-205页；王保树、崔勤之著：中国公司法原理，社会科学出版社1998年10月版，第202-203页。7 参见梅慎实著：现代公司机关权力构造论（修订本），中国政法大学出版社2000年5月修订版，第276-278页。8 提起股东代表诉讼的前置程序，参见刘俊海著：股东诸权利如何果行使与保护，人民法
19、院出版社1995年8月版，第152页以下。9 刘俊海著，前引书，第125-131页。10 1989年以后，正是在美国要求日本健全公司经营，修改公司法以引入外部董事机制的压力下，日本才最终进行了1993年的商法修正，正式规定了外部监察人制度。参见汤欣著：降低公司法上的代理成本监督机构法比较研究，载民商法论丛（第7卷），法律出版社1997年7月版，第65-67页；另见酒卷俊雄：日本的企业治理结构论与公司法的修改，载李黎明主编：中日企业法律制度比较，法律出版社1998年11月版。11 1994年由日本经济同友会发起，并由企业经营者、机构投资家、法学和经济学研究者、新闻界、律师等17位专家组成的公司治
20、理原则制定委员会，最终于1998年5月26日公布的由16条原则组织的日本公司治理原则，在公司治理改革的近期目标中仍然着重强化社外监事（即外部监事）制度的建设。同时在远期目标中提出，公司可以选择：（1）原来的董事会加上外部监事的监察制度；或（2）公司中的独立董事占董事会成员的多数时，设置作为董事会内部机关的监察委员会，设置监察委员会的公司可以废止监事制度，但需要事先进行商法的修改。但对于后一方案争论激烈。参见李维安主编：中国公司治理原则与国际比较，中国财政经济出版社2001年4月版，第242、247、248页。12 日本商法的规定可资借鉴：:一个公司不论有几名的数名监察人,彼此都是均能独立地享有
21、权利并承担义务。1993年日本商法改正时虽然引入了监察人会制度,但监察人会本质上也是为了加强监察人监督的力度，且只具有协调性职能,不能影响监察人的独立性,监察人会的决议对监察人的个别活动也不具有限制力。参见侯水平:日本公司经营者监督制约制度介绍,载经济研究1997年第1期,第28页；末永敏和：现代日本公司法，人民法院出版社2000年9月版，第73页。13中华人民共和国合同法第397、401、405-407、409条，同时按照大陆法系民法上的通常理解，有偿委托关系中的受托人对委托人应负有“善良管理人”的责任，参见法国民法第1992条、瑞士债法第398条、日本民法第644条。14 参见合同法第40
22、0条。15 可喜的是,上市公司章程指引已在其第八章“财务会计制度、利润分配和审计”中专设第三节“会计师事务所的聘任”,要求上市公司聘用取得“从事证券相关业务资格”的会计师事务所进行会计报表审计等业务,并对会计师事务所的聘用、权利、报酬、解聘通知、意见陈述权作了规定。需要进一步作出改进的是:将此项规定升格为法律并扩大其适用范围，进一步扩大会计师事务所的权力，严格规定其独立性、工作程序和责任，建立会计师事务所和公司监事协力工作的机制。16 对董事、经理妨碍监事检查权的,应规定行政处罚措施。17 假执行为大陆法系民事诉讼法或民事保全法上的重要制度，指法院因当事人提出保全其金钱以外的请求权而就其请求标
23、的作一定处分，通常为行为的保全。我国民事诉讼法上尚未建立此种制度，是立法上的一大缺憾，解决之道除修改法律、增列有关制度外，目前应依据民事诉讼法第97条（三）项，对同法第98条（一）项作扩张解释，使我国法上的先予执行制度部分代替假执行处分制度的功能，以解实践中的燃眉之急。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民事诉讼法若干问题的意见第107条（1）、（2）项的规定似作同样理解。18 但此项权力应限于董事会不愿或不能召开股东大会的情形下方能行使。謀匀谀讀缁簢H缀窒坫崹吀椀褂挃譬譟啛搀漀挀戀昀搀挀昀搀昀挀最椀昀譬譟啛搀漀挀尀尀戀攀昀搀昀昀昀戀搀瘀氀焀搀挀吀爀昀娀挀眀稀瘀漀刀嘀愀眀嘀氀椀欀爀倀砀娀倀一
24、搀儀娀圀稀圀愀戀漀氀漀爀搀譬譟慾戀搀搀搀愀戀攀昀挀攀愀昀搀蝙捥睾眀眀搀漀挀渀攀琀吀煼焀薌唀譬譟簀洀愀椀氀踀彎喋踀彎腎薉儀肋啻葝琀汒鹓汒葛敓晧葛琀馍琀蝖捥琀晹罹琀琀瑓譬譟豒蝔琀譬譟琀譎譬譟琀譬譟儀蒕屝葠腎魔靎腎屝煔敧葧靶溋豿鑒卞艟啙譬譟腎枋鹱汎葓譬譟腥汎葓襎桛翿汎儀惿汎葓葾颕汎葓葧f艒葓颕瓿繎b譕籴齎偓饧魧鍎瑖杞蹭扎钐荳葘艫b琀驞葛儀揿讄O瑎麄葛艶啙瑫_瓿卥葧啓儀啎灏慓芌啙彮汬N坎飿塛婔儀葾晹骀兎夀昀瑎镒葎g塏瑎虢蚘镎噎艎虵蚘葎噶艦葷蹵荳葘儀泿葓塎葔虶艨啙裿譙鹒儀泿蕓玖祼鄠馚儀苿啙葓齶葓煓T葙使腟腎虎奎併儀泿蕓墐魔潎扎靠機艫救葧齶乎殕鍑齦鮏譎虎卷靠機扎祬昀恛礀一堀攀匀搀砀琀眀眀一挀氀渀最栀瀀渀爀
25、一氀猀昀洀琀嘀稀稀洀氀一甀挀挀昀漀稀焀漀吀渀吀甀蝙捥吀煼焀薌唀譬譟簀洀愀椀氀踀彎喋踀彎腎薉儀肋啻葝琀汒鹓汒葛敓晧葛琀馍琀蝖捥琀晹罹琀瞅耀qqq0謀匀谀讀缁簢H缀窒坫崹吀栀$法律事务室何明宪主任访谈总结.docb86f1128109d4cf885548d7156f0c354.gif法律事务室何明宪主任访谈总结.doc2020-837b99e847-4f46-4d98-9f90-5f55f8b5d941v2GlqdcT151rf2IZJ5cwzvoRIVawVl7ikMrHPAxZ/KCPNMdQZ2Wz9AWaAbolord+法律事务,主任,访谈,总结ab25dd22d234ab52e70fc8
26、5e685af12d天天文档在线 联系qq：744421982访谈内容总结时间2003/11/19被访谈人何明宪被访谈人部门法律事务室职务主任 兼昌丰总经理电话手机Email提问人于中江记录人于中江主要内容：Q：请简单谈谈您自己的情况A：我是1995年到公司办公室的，原来学的是英语专业，1996年在现场资料室，1997年回文档室，1998年任秘书科科长，1999年主管宣传，1999年下半年主管法律事务和文秘，2001年主管法律事务，2002年专职从事法律事务，2003年成立法律事务室担任主任。Q：部门的工作职责是什么?您的部门主要有哪些岗位？主要职责分别是什么？工作量是否饱满?未来的岗位设置和
27、编制应当如何？A：法律事务室就我1个人，主要负责合同审核、证照办理，同时昌丰公司的法律事务多，同时要保证新丰公司的资产安全，避免追溯到新丰公司。Q：你认为目前新丰公司的组织结构有什么问题？A：我认为公司的组织机构就是一个“怪胎”，分厂的问题请示总工，却不找生产总监；总会计师职责不清，插手销售事务；营销助理兼任原材料部经理，有些备品备件放仓库三、四年没人管；采购计划性不强；制度执行流于形式，制度不适应环境的变化，比如差旅费报销标准，97年定的标准现在还用。Q：董事会一年开几次会？会议决议落实的如何？A：每年开一次会，整体不错，但是缺少中远期的发展规划。Q：对股东单位印象如何？A：清江公司还是按国
28、有企业一套搞，官员做派。Q：是否进行绩效考核？采取什么方式？对绩效考核结构是否满意？A：考核制度缺少科学性，考核制度因人而定，而且兑现不及时，FDY车间是两年前投产的，有一位员工今年才领了投产奖金。财务部因为节约财务费用领了40万的奖金，可是节省的2000万财务费用是由于客观环境的变化（重组）。Q：公司的高管人员的领导风格如何？A：很多事情落不到实处。Q：公司内部人际关系特点是什么？A：直说就是分为“欧派”、“刘派”、“骑墙派”。Q：如何晋升，以前晋升的原因，晋升的标准，对晋升影响最大的因素是什么？A：晋升缺乏制度，总经理设三个助理没有必要，主要是为了留住人。Q：公司内部存在哪些不良风气？A：
29、该管不敢管怕得罪人，比如出来的废丝低价交给门卫处理，成品出库过磅时因为是熟人就少计几吨，这些事领导都知道，就是怕得罪人不敢管。重大发现：1、2、3、4、小小哈利波特0002000003学习计划20200803194745645yIN0XeSdxtFwwNclJ9ng2GKhpnr1Nl7sfmtBIAVzzmlFNucHc9fozq9oB5Tn4BTu天天文档在线 联系qq：744421982 访谈内容总结 时间 2003/11/19 被访谈人 何明宪 被访谈人部门 法律事务室 职务 主任 兼昌丰总经理 电话 手机 Email 提问人 于中江 记录人 于中江 主要内容： Q：请简单谈谈您自v鐀
30、搀鐀讀缁晆H缀窒坭吀吀椀范洃洊洊礊贊锊锊锊徏搀漀挀愀愀攀愀戀戀昀戀愀昀挀戀攀戀最椀昀徏搀漀挀尀尀搀戀攀愀愀攀攀戀戀攀攀椀匀一圀一夀匀搀挀渀最琀焀甀欀夀儀儀夀嘀刀戀吀最刀嘀儀昀樀夀礀瀀伀愀漀戀倀吀匀戀愀攀戀挀戀搀搀昀愀昀挀搀挀挀荵汒勿聺蕺葑葺睶抍葵鞘h葵鞘全扳葵虎罞驖罎絛翿癏捑沏葵杣聱驖葎齶貀扔鵵譎豴筎湨汢鹓蓿祏譎蓿祏豴谀襺葵鞘靨遒葒葵鞘靨遒葒萀鞘塙葴驑葒規桛豾葢貈獶祵葶鞘柿u祛賿魣u葥齶箍祔舰鍬襺葓獶豞喋İİ猰蹑灎氀琀荵汒祔b鹴最琀萀İ猰蹑敎靨祻蕶腓葬喋葞鞘桨祵葶鞘靾齻b喕遒偧饧褰榘貖獶鐀瘰N膗葦譶祎祬昀恛氀搀稀稀愀砀攀搀吀瘀椀唀愀嘀儀猀嘀攀吀渀戀夀愀渀渀堀昀娀礀堀倀洀栀眀氀礀娀最荵汒勿聺蕺葑
31、葺睶抍葵鞘h葵鞘全扳葵虎罞驖罎絛翿癏捑沏葵杣聱瞅耀qqq0v鐀搀鐀讀缁晆H缀窒坭吀吀栀$流程描述_流程描述13.11.03.02.doc1aae9a8937bb49fbaf3c229b6e3669b5.gif流程描述_流程描述13.11.03.02.doc2020-838db97905-e4a5-4435-9a51-966e5eb6b9eeiSNWNMYSdc30nJgt3qu4HIkYQQYVARbTBgRVBQMMf4jYyE2pO4AHaobPT5GSFI1I流程,描述,13.11,03.02ba0884ebc0bd51df6af1cd4c548c0648 甘肃销售分公司修理费用管理流程说明
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