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持股行权案例(一).pdf
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1、四条 上市公司的资产属于公司所有。 上市公司应采取有效措施防止股东及其关联方 以各种形式占用或转移公司的资金、资产及其 他资源。上市公司不得为股东及其关联方提供 担保。 27 五、短线交易归入权 五五、短线交易归入权短线交易归入权 冯大爷:小钟老师,我来找您咨询了。 小钟老师: 哟, 冯大爷您今天怎么没什么精 神呀?出什么事啦? 冯大爷: 唉, 这两天我买的股票又踩了地雷 了。 有个董事因为短线交易被证监会处罚了, 我 正琢磨董事卖自己的股票怎么就被罚了呢?我 们中小股东是不是又吃亏了呀? 小钟老师:这个短线交易我也曾跟大家讲 过的,冯大爷您当时没来,我就跟您再回顾一 下。 我们说的短线交易,
2、 是指上市公司的董事、 28 股东权益知多少(五) 监事、 高级管理人员及大股东, 在法定期间内, 对上市公司股票买入后再行卖出或卖出后再行 买入, 以谋取不正当利益的行为。 虽然卖自己的 股票看起来合情合理,但因为上市公司董监高 及大股东有信息优势,可能利用其内幕信息获 得收益, 从而损害其他股东的利益, 所以需要防 范这种行为。 冯大爷: 那么遇到这种情况, 我们中小股东 的利益如何保护呢? 小钟老师:法律上通过要求短线交易人员 返还非法所得,来阻止董监高及大股东滥用公 司内幕信息进行交易, 从而保护股东利益。 我国 证券法第四十七条规定, 上市公司董事、 监事、 高级管理人员、持有上市公
3、司股份百分之五以 上的股东,将其持有的该公司的股票在买入后 六个月内卖出, 或者在卖出后六个月内又买入, 29 五、短线交易归入权 由此所得收益归该公司所有。由于目的在于事 前防范,因此不管短线交易人员在实际的交易 中是否利用了内幕信息, 都需要返还收益。 这也 就是我们所说的短线交易归入权。 冯大爷:那么这个权利和我们中小股东有 何关系呢? 小钟老师:短线交易归入权主要由董事会 和股东行使。当上市公司董监高及大股东发生 短线交易行为后,董事会应当首先对其收益进 行归入。但由于短线交易主体可能与董事会存 在密切的联系,董事会可能会为保护部分个人 利益而不去行使归入权,这时就需要有其他的 主体代
4、其行使这项权利。而股东行使归入权就 是对董事会行使归入权的补充。若公司董事会 没有依法积极行使归入权,股东即有权提醒董 事会在三十天内行使该权利,如果公司董事会 30 股东权益知多少(五) 在三十天内仍然没有执行该权利,股东就享有 了以自己的名义直接向人民法院起诉的权利, 使公司收回短线交易所得,通过保护公司的利 益来保护股东利益。 对于相关的法律知识, 我们 再请孟博士来解读下,让您彻底弄懂短线交易 归入权。 孟博士解读孟博士解读 证券法第四十七条规定: “上市公司董事、 监事、 高级管理人员、 持有上市公司股份百分之 五以上的股东,将其持有的该公司的股票在买 入后六个月内卖出,或者在卖出后
5、六个月内又 买入, 由此所得收益归该公司所有, 公司董事会 应当收回其所得收益。 但是, 证券公司因包销购 入售后剩余股票而持有百分之五以上股份的, 卖出该股票不受六个月时间限制。 公司董事会不按照前款规定执行的,股东 31 五、短线交易归入权 有权要求董事会在三十日内执行。公司董事会 未在上述期限内执行的,股东有权为了公司的 利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 公司董事会不按照第一款的规定执行的, 负有责任的董事依法承担连带责任。 ” 对于这条我来做一下详细解读。 首先, 关于 收益归入公司,持股达 5%以后的六个月内买卖 倘若有收益, 则必须无条件归公司所有; 如果买 卖没有收益,
6、就谈不上收益归公司了。 其次, 关 于六个月如何起算, “买入后六个月内卖出” 、 “卖出后六个月内又买入” 是指最后一笔买入、 卖出时点起算六个月内卖出或买入。 此外,证券法第一百九十五条对短线交易 的行政责任做了明确的规定: “上市公司的董 事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份 百分之五以上的股东,违反本法第四十七条的 32 股东权益知多少(五) 规定买卖本公司股票的,给予警告,可以并处 三万元以上十万元以下的罚款” 。 33 六、股东大会知多少(一) 六六、股东大会知多少(一)股东大会知多少(一) 小钟老师: 冯小哥, 好久不见呢, 最近去哪 了呀? 冯小哥:这不是近几月上市公司年度
7、股东 大会密集召开嘛, 我爸岁数大了走不动, 就让我 替他参加了几家上市公司的股东大会。 小钟老师: 原来是去行使股东权利啦, 有什 么收获吗? 冯小哥: 我不仅现场行使了表决权, 还能和 上市公司董事、 监事、 高管面对面的交流, 感觉 很不错。 在参会过程中, 我还发现了一些问题, 34 股东权益知多少(五) 想向您请教一下。 小钟老师: 您现在和冯大爷一样, 都会积极 思考,举一反三了呢,有什么问题您尽管问。 冯小哥: 我在参加了几家股东大会后, 发现 很多上市公司召开股东大会的流程不尽相同。 比如有的上市公司的董事、 监事、 高管只有部分 参加了股东大会,有的甚至董监高加一起才四 个人
8、出席,这符合规定吗? 小钟老师: 上市公司股东大会规则 有规 定, 公司召开股东大会, 全体董事、 监事和董事 会秘书应当出席会议,经理和其他高管人员应 当列席会议; 董事、 监事、 高管需要在股东大会 上就股东的质询作出解释和说明。所以您说的 情况肯定是不符合规定的,尤其是年度股东大 会是一年一度的重要会议,上市公司董监高更 应该予以重视并出席。 35 六、股东大会知多少(一) 冯小哥: 我就说嘛, 我们跋山涉水跑来参加 股东大会, 结果一看就这么几个董监高在场, 感 觉很不被重视, 这果然是不符合规定的。 还有独 立董事在年度股东大会上作述职报告的问题, 有的独立董事未参会,有的几名独立董
9、事选了 一位代表述职,有的几名独立董事公布的述职 报告一模一样,对这种情况有没有具体规定呀? 小钟老师: 有的,上市公司股东大会规则 第二十八条规定, 在年度股东大会上, 每名独立 董事应当做出述职报告。所以您说的这几种情 况, 也是独立董事不够尽责的表现。 独立董事作 为维护上市公司整体利益,特别是中小股东合 法权益的专业人士,应当认真对待述职报告。 冯小哥: 是呢, 有几次我本来还想认真听听 独立董事的报告, 结果听下来都是空话、 套话, 感觉一点收获都没有,希望独立董事们能够重 36 股东权益知多少(五) 视起来, 真正起到作用。 还有个问题, 就是在参 加一家上市公司的年度股东大会时,
10、我们连董 事长都没见到,听说去年这家公司的董事长也 没参会,这样也行吗? 小钟老师:上市公司股东大会是由董事长 召集和主持的。董事长不能履行职务或者不履 行职务的, 由副董事长主持; 副董事长不能履行 职务或者不履行职务的,由半数以上董事共同 推举一名董事主持。虽然可以由副董事长或者 推举其他董事主持年度股东大会,但这是发生 在董事长不能履职的情况下的,所以在一般情 况下,董事长还是应当出席并主持会议的。 冯小哥: 原来如此! 这股东大会里的学问还 挺多,我要回去再好好研究研究。 小钟老师: 好呀, 下面让孟博士给您做个法 律方面的解读。 37 六、股东大会知多少(一) 孟博士解读孟博士解读
11、下面我们来看一下上市公司股东大会规 则中有关的法律法规: 第二十六条公司召开股东大会, 全体董事、 监事和董事会秘书应当出席会议,经理和其他 高级管理人员应当列席会议。 第二十七条股东大会由董事长主持。董事 长不能履行职务或不履行职务时,由副董事长 主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务 时, 由半数以上董事共同推举的一名董事主持。 监事会自行召集的股东大会,由监事会主 席主持。监事会主席不能履行职务或不履行职 务时, 由监事会副主席主持; 监事会副主席不能 履行职务或者不履行职务时,由半数以上监事 共同推举的一名监事主持。 股东自行召集的股东大会,由召集人推举 38 股东权益知多少(五)
12、代表主持。 公司应当制定股东大会议事规则。召开股 东大会时,会议主持人违反议事规则使股东大 会无法继续进行的,经现场出席股东大会有表 决权过半数的股东同意,股东大会可推举一人 担任会议主持人,继续开会。 第二十八条 在年度股东大会上,董事会、 监事会应当就其过去一年的工作向股东大会作 出报告,每名独立董事也应作出述职报告。 第二十九条 董事、监事、高级管理人员在 股东大会上应就股东的质询作出解释和说明。 39 七、股东大会知多少(二) 七七、股东大会知多少(二)股东大会知多少(二) 冯小哥: 小钟老师, 上次听您讲了参加股东 大会的有关知识, 感觉受益匪浅、 意犹未尽, 想 跟您接着学习一下。
13、 小钟老师:好呀,您有什么问题尽管说。 冯小哥: 有一次参加股东大会时, 看到一位 老大爷会议开始后才入场,最后没有被允许现 场投票,这是什么原因呀? 小钟老师: 这主要是因为股东大会开始前, 会议召集人和律师会依据股东名册对股东资格 的合法性进行验证,并登记股东姓名或名称及 40 股东权益知多少(五) 其所持有表决权的股份数。 在会议开始时, 主持 人会宣布现场出席会议的股东和代理人人数及 所持有表决权的股份总数,在此之前会议登记 就终止了。所以您看到的那位大爷应该是在宣 布出席人数和表决权之后才到场,错过了参会 登记。不过他在网络投票结束之前还是可以通 过网络投票的。 说到登记, 我就要考
14、考您啦, 参 加股东大会都需要哪些证明呢? 冯小哥: 这您可难不倒我, 我都参加过这么 多次股东大会啦。 我们股东参加股东大会, 应当 带好身份证明、 股票账户卡, 像我是代表我爸参 会,还要带好股东授权委托书和我们两人的身 份证明。 小钟老师: 没错, 您现在也是股东大会常客 啦,对流程很熟悉了,还有其他问题吗? 冯小哥: 还有, 我参加股东大会时, 有的上 41 七、股东大会知多少(二) 市公司不让我们提问,或者对我们的问题避而 不答,这样是不是不符合规定呢? 小钟老师:我们中小股东现场参加股东大 会, 除了行使表决权, 还有很重要的一点是可以 与上市公司直接接触, 面对面行使质询权、 建
15、议 权。 上市公司股东大会规则规定,董事、监 事、高管在股东大会上应就股东的质询作出解 释和说明。 所以只要不违反信息披露, 上市公司 董事、 监事、 高管就应当对中小股东的提问进行 解答。 冯小哥: 我明白啦, 懂了这一条, 以后我提 问就更有底气了。小钟老师,股东大会这么重 要, 我参加过的股东大会都是董事会召集的, 我 们中小股东也可以召集股东大会吗? 小钟老师:这个就涉及股东大会召集请求 权啦。 单独或者合计持有公司 10%以上股份的普 42 股东权益知多少(五) 通股股东有权向董事会请求召开临时股东大会, 并应当以书面形式向董事会提出。董事会将根 据有关规定, 在收到请求后 10 日
16、内提出同意或 不同意召开临时股东大会的书面反馈意见。持 股比例达到 10%对于中小股东来说很难实现, 但 如果有特别重大的问题需要召开股东大会,也 可以通过征集股东权利予以尝试。下面我们请 孟博士为您详细解读下相关法律法规。 孟博士解读孟博士解读 让我们一起了解下上市公司股东大会规 则中有关的规定: 第九条 单独或者合计持有公司 10%以上股 份的普通股股东 (含表决权恢复的优先股股东) 有权向董事会请求召开临时股东大会,并应当 以书面形式向董事会提出。董事会应当根据法 律、 行政法规和公司章程的规定, 在收到请求后 43 七、股东大会知多少(二) 10 日内提出同意或不同意召开临时股东大会的
17、 书面反馈意见。 董事会同意召开临时股东大会的,应当在 作出董事会决议后的 5 日内发出召开股东大会 的通知, 通知中对原请求的变更, 应当征得相关 股东的同意。 董事会不同意召开临时股东大会,或者在 收到请求后 10 日内未作出反馈的, 单独或者合 计持有公司 10%以上股份的普通股股东 (含表决 权恢复的优先股股东)有权向监事会提议召开 临时股东大会,并应当以书面形式向监事会提 出请求。 监事会同意召开临时股东大会的,应在收 到请求 5 日内发出召开股东大会的通知,通知 中对原请求的变更, 应当征得相关股东的同意。 监事会未在规定期限内发出股东大会通知 44 股东权益知多少(五) 的,视为
18、监事会不召集和主持股东大会,连续 90 日以上单独或者合计持有公司 10%以上股份 的普通股股东 (含表决权恢复的优先股股东) 可 以自行召集和主持。 第二十四条 股东应当持股票账户卡、 身份 证或其他能够表明其身份的有效证件或证明出 席股东大会。代理人还应当提交股东授权委托 书和个人有效身份证件。 第二十五条 召集人和律师应当依据证券 登记结算机构提供的股东名册共同对股东资格 的合法性进行验证,并登记股东姓名或名称及 其所持有表决权的股份数。在会议主持人宣布 现场出席会议的股东和代理人人数及所持有表 决权的股份总数之前,会议登记应当终止。 第二十九条 董事、监事、高级管理人员在 股东大会上应
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