第十章建设工程合同管理法规.pptx

10 建设工程合同管理法规10.1 概述10.1.1 建设工程合同10.1.1.1 10.1.1.1 建设工程合同的概念建设工程合同的概念合同合同 建设工程合同：有名合同，勘察、设计、施工合同建设工程合同：有名合同，勘察、设计、施工合同10.1.1.2 10.1.1.2 建设工程合同的特征建设工程合同的特征（1 1）合同标的的特殊性：固定，多样，耗材多、资金大等）合同标的的特殊性：固定，多样，耗材多、资金大等（2 2）合同主体的特殊性：资质、登记、注册）合同主体的特殊性：资质、登记、注册（3 3）合同形式的特殊性：书面、样本、示范文本）合同形式的特殊性：书面、样本、示范文本（4 4）合同监督管理的特殊性：周期长且具有连续性，多变）合同监督管理的特殊性：周期长且具有连续性，多变性与风险性性与风险性 四川大学建筑与环境学院 高倩10.1.2 建设工程合同的约束力10.1.2.1 10.1.2.1 各类合同示范文本的约束力各类合同示范文本的约束力非法律，惯例，可选用、修改或另行商定非法律，惯例，可选用、修改或另行商定10.1.2.2 10.1.2.2 对合同当事人的约束力对合同当事人的约束力合同是合同是“当事人之间的法律当事人之间的法律”，依法成立的合同，依法成立的合同10.1.3 10.1.3 建设工程合同管理法规立法概况建设工程合同管理法规立法概况合同法、建筑法、担保法、保险法合同法、建筑法、担保法、保险法招标投标法；招标投标法；工程担保合同（示范文本）、建设工程施工合同（示工程担保合同（示范文本）、建设工程施工合同（示范文本）、建设工程监理合同（示范文本）等法律、范文本）、建设工程监理合同（示范文本）等法律、法规和规章文件法规和规章文件四川大学建筑与环境学院 高倩10.1.4 建设工程合同管理的任务1.1.发展和完善建筑市场发展和完善建筑市场2.2.推动建筑领域的改革推动建筑领域的改革项目法人制、招标投标制、工程监理制和合同管理制项目法人制、招标投标制、工程监理制和合同管理制3.3.提高工程建设的管理水平提高工程建设的管理水平4.4.避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪避免和克服建筑领域的经济违法和犯罪10.1.5 建设工程合同管理的方法1.1.严格执行建设工程管理法律法规严格执行建设工程管理法律法规2.2.普及相关法律知识，培训合同管理人才普及相关法律知识，培训合同管理人才3.3.设立合同管理机构，配备合同管理人员设立合同管理机构，配备合同管理人员4.4.建立合同管理目标制度建立合同管理目标制度5.5.推行合同示范文本制度推行合同示范文本制度四川大学建筑与环境学院 高倩10.2 建设工程合同的订立10.2.1 建设工程合同订立的原则10.2.1.1 10.2.1.1 平等原则平等原则法律地位平等法律地位平等10.2.1.2 10.2.1.2 自由原则自由原则（在法律范围内）（在法律范围内）主体、内容、变更和解除主体、内容、变更和解除10.2.1.3 10.2.1.3 公平原则公平原则利益均衡利益均衡10.2.1.4 10.2.1.4 诚实信用原则诚实信用原则黄金原则，平衡当事人与社会之间的利益黄金原则，平衡当事人与社会之间的利益10.2.1.5 10.2.1.5 守法、不损害社会公共利益的原则守法、不损害社会公共利益的原则四川大学建筑与环境学院 高倩10.2.2 建设工程合同订立的程序要约邀请要约邀请要约要约承诺承诺10.2.2.1 10.2.2.1 要约邀请要约邀请 要要约约邀邀请请是是指指当当事事人人一一方方邀邀请请不不特特定定的的另另一一方方向向自自己己提出要约的意思表示。提出要约的意思表示。在在实实践践中中，要要约约邀邀请请一一般般表表现现在在：广广广广告告告告、商商商商品品品品价价价价目目目目表表表表、商商商商店店店店标标标标价价价价陈陈陈陈列列列列商商商商品品品品等等等等。在在建建设设工工程程合合同同订订立立的的过过程程中中，发发包包方方发发布布招招招招标标标标公公公公告告告告或或或或招招招招标标标标邀邀邀邀请请请请书书书书的的行行为为就就是是一一种种要要约约邀邀请请行为受要约人（承诺人）是特定的，而要约人是不特定的。行为受要约人（承诺人）是特定的，而要约人是不特定的。属于事实行为而没有法律约束力。属于事实行为而没有法律约束力。四川大学建筑与环境学院 高倩10.2.2.2 10.2.2.2 10.2.2.2 10.2.2.2 要约要约要约要约要约，是指希望和他人订立合同的意思表示。要约，是指希望和他人订立合同的意思表示。要约的构成要件：要约的构成要件：（1 1）要约必须是由特定主体发出的）要约必须是由特定主体发出的 （2 2）要约必须向特定的主体发出）要约必须向特定的主体发出 （3 3）要约的内容必须具体确定）要约的内容必须具体确定 （4 4）要要约约应应表表明明一一经经受受要要约约人人承承诺诺，要要约约人人即即受受要要约约约约束束 承承包包人人进进行行投投投投标标标标报报报报价价价价的的行行为为则则可可看看作作是是要要约约，是是订订立立合合同的行为。同的行为。四川大学建筑与环境学院 高倩10.2.2.3 10.2.2.3 10.2.2.3 10.2.2.3 承诺承诺承诺承诺 承诺，是受要约人完全同意要约的意思表示。承诺，是受要约人完全同意要约的意思表示。承承诺诺的的内内容容必必须须与与要要约约完完全全一一致致，不不得得有有任任何何修修改改，否否则将视为拒绝要约或则将视为拒绝要约或反要约。反要约。反要约。反要约。但但如如果果要要求求承承诺诺必必须须与与要要约约的的内内容容绝绝对对一一致致，可可能能会会影影响响合合同同及及时时成成立立，不不利利于于交交易易的的进进行行，对对受受要要约约人人也也不不够够公公平。平。为为此此，我我国国的的中中华华人人民民共共和和国国合合同同法法规规定定：受受要要约约人人对对要要约约的的内内容容作作出出实实实实质质质质性性性性变变变变更更更更的的，不不视视为为承承诺诺，应应视视为为新新要要约约。若若变变更更为为非非实实质质性性变变更更，则则可可视视为为承承诺诺，除除非非要要约约人人明确表示不得对要约内容作出任何变更。明确表示不得对要约内容作出任何变更。对对要要约约内内容容的的实实实实质质质质性性性性变变变变更更更更主主要要指指对对有有关关合合同同标标的的、数数量量、质质量量、价价款款或或报报酬酬、履履行行期期限限、履履行行地地点点和和方方式式、违违约约责责任任和解决争议方法等内容的变更。和解决争议方法等内容的变更。承诺发出后，即受法律的约束，不得任意变更或解除。承诺发出后，即受法律的约束，不得任意变更或解除。例如：招投标过程中发出中标通知书的行为即为承诺。例如：招投标过程中发出中标通知书的行为即为承诺。四川大学建筑与环境学院 高倩10.2.3 建设工程合同的主要内容 除除了了一一般般合合同同中中应应当当包包括括的的标标的的、数数量量、质质量量、价价款款或或报报酬酬、履履行行期期限限、履履行行地地点点和和方方式式、违违约约责责任任和和解解决决争争议议方方法法等等内容条款外，建设工程合同还应当包括以下主要条款：。内容条款外，建设工程合同还应当包括以下主要条款：。10.2.3.1 10.2.3.1 合同文件的组成部分合同文件的组成部分 建设工程合同本身、中标通知书、工程量清单、工程预建设工程合同本身、中标通知书、工程量清单、工程预算书和图纸及有关技术资料，各部分的解释顺序等算书和图纸及有关技术资料，各部分的解释顺序等10.2.3.2 10.2.3.2 建设工程项目的概况建设工程项目的概况 工程的名称、详细地址、工程内容、承包范围和方式、建工程的名称、详细地址、工程内容、承包范围和方式、建筑面积、建设工期、质量等级；明确提前竣工、延误工期的奖筑面积、建设工期、质量等级；明确提前竣工、延误工期的奖惩办法惩办法 四川大学建筑与环境学院 高倩10.2.3.3 10.2.3.3 建设工程合同当事人的责任建设工程合同当事人的责任 （1 1）甲、乙双方驻工地代表的职权范围）甲、乙双方驻工地代表的职权范围 （2 2）甲乙双方的职责）甲乙双方的职责 10.2.3.4 10.2.3.4 建设工程合同款与支付建设工程合同款与支付 约定工程造价的依据、方式、调整造价方式的方法、程序和时间约定工程造价的依据、方式、调整造价方式的方法、程序和时间10.2.3.5 10.2.3.5 竣工与决算竣工与决算 最后决算的含义，决算价格争议的解决方式、时间最后决算的含义，决算价格争议的解决方式、时间。除上述条款外，还有其他如违约责任条款、变更除上述条款外，还有其他如违约责任条款、变更和解除合同条款、工程保险条款等重要条款和解除合同条款、工程保险条款等重要条款四川大学建筑与环境学院 高倩10.2.4 缔约过失责任10.2.4.1 缔约过失责任的概念 缔约过失责任，缔约过失责任，缔约过失责任，缔约过失责任，是指在合同订立过程中，当事人一方是指在合同订立过程中，当事人一方或双方因自己的过失导致合同不成立、无效或被撤销，应或双方因自己的过失导致合同不成立、无效或被撤销，应当对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项当对信赖其合同为有效成立的相对人赔偿基于此项信赖信赖而而发生的损害。发生的损害。当事人这种基于诚实信用的原则而产生的缔约过程中当事人这种基于诚实信用的原则而产生的缔约过程中的义务，并不是因合同而产生的义务，它是一种的义务，并不是因合同而产生的义务，它是一种先合同义先合同义先合同义先合同义务（或称合同前义务），务（或称合同前义务），务（或称合同前义务），务（或称合同前义务），因此因此有别于违约责任有别于违约责任有别于违约责任有别于违约责任。四川大学建筑与环境学院 高倩10.2.4.2 承担缔约过失责任的情况 中中华华人人民民共共和和国国合合同同法法中中规规定定，出出现现下下列列情情况况时时，当事人应承担缔约过失责任。当事人应承担缔约过失责任。（1 1）假借订立合同，恶意进行磋商。）假借订立合同，恶意进行磋商。（2 2）故故意意隐隐瞒瞒与与订订立立合合同同有有关关的的重重要要事事实实或或提提供供虚虚假假情情况。况。（3 3）其其他他违违背背诚诚实实信信用用原原则则的的行行为为。主主要要指指当当事事人人一一方方对附随义务的违反，即违反了通知、保护、说明等义务。对附随义务的违反，即违反了通知、保护、说明等义务。（4 4）泄露或不正当使用对方的商业秘密。）泄露或不正当使用对方的商业秘密。四川大学建筑与环境学院 高倩补充：合同的成立补充：合同的成立 （1 1）不要式合同的成立：）不要式合同的成立：“承诺生效时合同成立承诺生效时合同成立”。（2 2）要式合同的成立：）要式合同的成立：当事人约定采用合同书形式订立合同的，自双方当当事人约定采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时成立。如果双方当事人未同时在合事人签字或盖章时成立。如果双方当事人未同时在合同书上签字或盖章，则以当事人中最后一方签字或盖同书上签字或盖章，则以当事人中最后一方签字或盖章的时间为合同的成立时间。章的时间为合同的成立时间。建设工程合同属于要式合同，法律法规要求其采用建设工程合同属于要式合同，法律法规要求其采用书面形式，所以应在双方签署书面协议时成书面形式，所以应在双方签署书面协议时成立。立。立。立。四川大学建筑与环境学院 高倩格式条款 格式条款格式条款格式条款格式条款是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订是指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商即采用的条款。立合同时未与对方协商即采用的条款。格式条款既可以是合同的格式条款既可以是合同的部分条款为格式条款部分条款为格式条款部分条款为格式条款部分条款为格式条款，也可以是，也可以是合同的合同的所有条款为格式条款所有条款为格式条款所有条款为格式条款所有条款为格式条款。为为保保护护格格式式条条款款被被动动接接受受方方的的利利益益，中中华华人人民民共共和和国国合合同法规定：同法规定：提提供供格格式式条条款款的的一一方方应应当当遵遵循循公公平平的的原原则则确确定定当当事事人人之之间间的的权权利利义义务务关关系系，并并采采取取合合理理的的方方式式提提请请对对方方注注意意免免除除或或限限制制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。提提供供格格式式条条款款一一方方免免除除其其责责任任、加加重重对对方方主主要要责责任任、排排除除对方主要权利的该条款无效。对方主要权利的该条款无效。对对格格式式条条款款的的理理解解发发生生争争议议的的，应应当当按按照照通通常常的的理理解解予予以以解解释释，对对格格式式条条款款有有两两种种以以上上解解释释的的，应应当当作作出出不不利利于于提提供供格格式式条条款款的的一一方方的的解解释释，在在格格式式条条款款与与非非格格式式条条款款不不一一致致时时，应应当采用非格式条款。当采用非格式条款。四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例1 1：建筑公司甲因工程需要招聘建筑公司甲因工程需要招聘1010名自备运土名自备运土工程车司机，但合同上有一条规定：在聘任期工程车司机，但合同上有一条规定：在聘任期间所发生的人身伤亡和工程车损毁事故，甲方间所发生的人身伤亡和工程车损毁事故，甲方概不负责。司机乙考虑到自己生意不好，于是概不负责。司机乙考虑到自己生意不好，于是接受了合同条件，在合同书上签了名。问：在接受了合同条件，在合同书上签了名。问：在施工过程中，出现人伤、车毁事故，乙能否向施工过程中，出现人伤、车毁事故，乙能否向甲主张赔偿请求？甲主张赔偿请求？四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例2 2：甲有一处房屋待售，外地某乙有意购买，甲有一处房屋待售，外地某乙有意购买，双方进行磋商过程中，甲隐瞒了该房屋的一处双方进行磋商过程中，甲隐瞒了该房屋的一处重大缺陷。双方签订合同后，交付房产，乙装重大缺陷。双方签订合同后，交付房产，乙装修时发现该问题，乙已针对该房屋购买了装修修时发现该问题，乙已针对该房屋购买了装修材料，并支付了大量费用，要求甲赔偿损失。材料，并支付了大量费用，要求甲赔偿损失。问：甲应承担什么责任？应否赔偿？问：甲应承担什么责任？应否赔偿？四川大学建筑与环境学院 高倩补充：建设工程合同的效力一、合同的生效一般情况：依法成立的合同自成立时生效。合同主体资格、内容及形式合法即生效；合同主体资格、内容及形式合法即生效；特殊情况：附条件、附期限的合同以及法律法规要求办理登记手续生效的。以不确定的将来事实的成就，限制合同生效或者以不确定的将来事实的成就，限制合同生效或者失效的，称为失效的，称为附条件的合同附条件的合同附条件的合同附条件的合同四川大学建筑与环境学院 高倩二、无效合同、可变更或可撤销合同、可补正合同二、无效合同、可变更或可撤销合同、可补正合同1 1、无效合同、无效合同合同无效：合同无效：合同无效：合同无效：是法律所规定的合同因严重欠缺生效条件，绝对是法律所规定的合同因严重欠缺生效条件，绝对不许按当事人合意的内容赋予法律效果的法律结论。不许按当事人合意的内容赋予法律效果的法律结论。合同无效的情形：合同无效的情形：（1 1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的。）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益的。（2 2）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的。）恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的。（3 3）以合法形式掩盖非法目的的。）以合法形式掩盖非法目的的。（4 4）损害社会公共利益的。）损害社会公共利益的。（5 5）违反法律、行政法规的强制性规定的。）违反法律、行政法规的强制性规定的。全部无效部分无效四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例3 3：建筑公司甲投标中标，赢得了承包长江建筑公司甲投标中标，赢得了承包长江某防洪工程任务，在此期间，又投标中了另外某防洪工程任务，在此期间，又投标中了另外一项工程。因技术人员数量有限，准备将利润一项工程。因技术人员数量有限，准备将利润较少的防洪工程转包给建筑公司乙。为了达到较少的防洪工程转包给建筑公司乙。为了达到这一目的，甲、乙签订联营协议，甲提取工程这一目的，甲、乙签订联营协议，甲提取工程款的款的1010作为管理费，乙以甲的项目部名义对作为管理费，乙以甲的项目部名义对外从事建筑活动，但造成的一切法律后果由乙外从事建筑活动，但造成的一切法律后果由乙自己承担。自己承担。问：该协议有效吗？问：该协议有效吗？四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例4 4：甲是某建筑公司经理，乙是某建材公司甲是某建筑公司经理，乙是某建材公司经理，甲代表建筑公司与乙的公司签订了一份经理，甲代表建筑公司与乙的公司签订了一份原材料供应合同，后因甲公司施工质量事故，原材料供应合同，后因甲公司施工质量事故，造成恶劣影响，被主管部门查处。经调查，施造成恶劣影响，被主管部门查处。经调查，施工质量事故是由于建材公司供应的材料质量低工质量事故是由于建材公司供应的材料质量低劣引起的，且该材料的价格远高于当时的市场劣引起的，且该材料的价格远高于当时的市场价格。在调查中发现，乙是甲的儿子，建材公价格。在调查中发现，乙是甲的儿子，建材公司的股东还有甲的女儿、外甥等人。司的股东还有甲的女儿、外甥等人。问：合同是否有效？问：合同是否有效？四川大学建筑与环境学院 高倩2 2、可变更或可撤销合同（意思表示不真实）、可变更或可撤销合同（意思表示不真实）指欠缺生效条件，但一方当事人可依照自己的意指欠缺生效条件，但一方当事人可依照自己的意思使合同内容变更或使合同效力归于消灭的合同。思使合同内容变更或使合同效力归于消灭的合同。（当事人不提出变更或撤销请求，任何人无权主动变（当事人不提出变更或撤销请求，任何人无权主动变更或撤销合同）更或撤销合同）合同可变更或可撤销的情形：合同可变更或可撤销的情形：（1 1）因重大误解订立的合同。）因重大误解订立的合同。（2 2）显失公平的合同。）显失公平的合同。（3 3）以欺诈、胁迫等手段或乘人之危，使对方在违背）以欺诈、胁迫等手段或乘人之危，使对方在违背真实意思表示的情况下订立的合同。真实意思表示的情况下订立的合同。撤销权消灭的两种情形撤销权消灭的两种情形 四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例5 5：甲公司同外商乙成立中外合作企业，由乙甲公司同外商乙成立中外合作企业，由乙投资投资30003000万美元，但由于东南亚金融危机，使万美元，但由于东南亚金融危机，使乙在投资了乙在投资了20002000万美元后，无力继续投资，建万美元后，无力继续投资，建设项目处于停工状态，乙进退两难，要继续投设项目处于停工状态，乙进退两难，要继续投资没有资金，不投资则面临重大损失，因此与资没有资金，不投资则面临重大损失，因此与丙公司协商，丙答应投资丙公司协商，丙答应投资10001000万美元，但要求万美元，但要求乙将其所持股权的一半让于丙，乙不得已与其乙将其所持股权的一半让于丙，乙不得已与其签订合同。签订合同。问：丙的行为属于哪种情形？假如乙公司不提问：丙的行为属于哪种情形？假如乙公司不提出撤销或变更的要求，会怎样？出撤销或变更的要求，会怎样？四川大学建筑与环境学院 高倩3 3、可补正合同（欠缺主体合格条件）、可补正合同（欠缺主体合格条件）也称效力待定合同，指合同当事人不具有相应的民事行为也称效力待定合同，指合同当事人不具有相应的民事行为能力，法律规定只有经过有权人追认，才能发生效力的合能力，法律规定只有经过有权人追认，才能发生效力的合同。同。合同效力待定的情形：合同效力待定的情形：（1 1）限制民事行为能力人订立的合同。）限制民事行为能力人订立的合同。（2 2）无权代理人订立的合同。）无权代理人订立的合同。（3 3）无处分权人订立的合同。）无处分权人订立的合同。三、当事人名称或法定代表人名称变更对合同效力三、当事人名称或法定代表人名称变更对合同效力的影响的影响四、当事人合并或分立对合同效力的影响四、当事人合并或分立对合同效力的影响四川大学建筑与环境学院 高倩五、无效合同的法律责任 无效合同是一种至始没有法律约束力的合同；而可撤无效合同是一种至始没有法律约束力的合同；而可撤销的合同，效力并不稳定（虽然也是至始没有法律约束力）销的合同，效力并不稳定（虽然也是至始没有法律约束力），但是只要当事人没有请求撤销，也没有被法院或者仲裁，但是只要当事人没有请求撤销，也没有被法院或者仲裁机构认可的，可撤销合同就有法律约束力。机构认可的，可撤销合同就有法律约束力。（1 1）返还财产）返还财产 使当事人的财产状况恢复到订立合同时的状态使当事人的财产状况恢复到订立合同时的状态（2 2）赔偿损失）赔偿损失 以过错为原则以过错为原则（3 3）追缴财产）追缴财产 追缴因合同而取得的违法财产追缴因合同而取得的违法财产四川大学建筑与环境学院 高倩10.3 建设工程合同的履行10.3.1 建设工程合同履行的原则10.3.1.1 10.3.1.1 实际履行原则实际履行原则 合同当事人按照合同规定的标的履行合同当事人按照合同规定的标的履行 除非不可抗力除非不可抗力10.3.1.2 10.3.1.2 全面适当的履行原则全面适当的履行原则 合同当事人必须按照合同规定的标的、质量和数量、合同当事人必须按照合同规定的标的、质量和数量、履行地点、履行价格、履行时间和履行方式等全面地完成履行地点、履行价格、履行时间和履行方式等全面地完成各自应当履行的义务。各自应当履行的义务。四川大学建筑与环境学院 高倩有关合同履行的法律规定合合同同法法第第6161条条和和6262条条规规定定，合合同同生生效效后后，当当事事人人就就质质量量、价价款款或或者者报报酬酬、履履行行地地点点等等内内容容没没有有约约定定或或者者约约定定不不明明确确的的，可可以以协协协协议议议议补补补补充充充充；不不能能达达成成补补充充协协议议的的，按按照照合合合合同同同同有有有有关关关关条条条条款款款款或或或或者者者者交交交交易易易易习习习习惯惯惯惯确确定定。如如果仍然不能确定的，则按照以下规定履行：果仍然不能确定的，则按照以下规定履行：（1 1）质质质质量量量量要要求求不不明明确确的的，按按照照国国家家标标准准、行行业业标标准准履履行行；没没有有国国家家标标准准、行行业业标标准准的的，按按照照通通常常标标准准或者符合合同目的的特定标准履行。或者符合合同目的的特定标准履行。（2 2）价价价价款款款款或或或或报报报报酬酬酬酬约约定定不不明明确确的的，按按照照订订立立合合同同时时履履行行地地的的市市场场价价格格履履行行；依依法法应应当当执执行行政政府府定定价价或或政政府指导价的，按照规定履行。府指导价的，按照规定履行。四川大学建筑与环境学院 高倩（3 3）履履行行地地地地点点点点不不明明确确的的，给给付付货货币币的的，在在接接受受货货币币的的一一方方所所在在地地履履行行；交交付付不不动动产产的的，在在不不动动产产所所在在地地履履行行；其其他他标标的的，在在履履行行义义务务一一方方所在地履行。所在地履行。（4 4）履履行行期期期期限限限限不不明明确确的的，债债务务人人可可以以随随时时履履行行，债债权权人人也也可可以以随随时时要要求求履履行行，但但应应当当给给对对方方必必要的准备时间。要的准备时间。（5 5）履履行行方方方方式式式式不不明明确确的的，按按照照有有利利于于实实现现合合同同目的的方式履行。目的的方式履行。（6 6）履履行行费费费费用用用用的的负负担担不不明明确确的的，由由履履行行义义务务一一方负担。方负担。四川大学建筑与环境学院 高倩合同法第合同法第6363条规定：条规定：执执执执行行行行政政政政府府府府定定定定价价价价或或或或政政政政府府府府指指指指导导导导价价价价的的合合同同在在履履行行时时应遵守以下规则：应遵守以下规则：执执行行政政府府定定价价或或政政府府指指导导价价的的，在在合合同同约约定定的的交交付付期期限限内内政政府府价价格格调调整整的的，按按交交付付时时的的价价格计价。格计价。逾逾期期交交付付标标的的物物的的，遇遇价价格格上上涨涨时时，按按照照原价格执行；价格下降时，按新价格执行。原价格执行；价格下降时，按新价格执行。逾逾期期提提取取标标的的物物或或逾逾期期付付款款的的，遇遇价价格格上上涨涨时时，按按照照新新价价格格执执行行；价价格格下下降降时时，按按原原价价格格执行。执行。四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例6 6：某建筑公司甲与材料生产商乙签订了一份某建筑公司甲与材料生产商乙签订了一份买卖某种建材买卖某种建材4040万吨的合同，由于当时物价变万吨的合同，由于当时物价变动很大，双方没有将价格定死，在合同价款一动很大，双方没有将价格定死，在合同价款一栏内写了栏内写了“待定待定”二字，交货时间为二字，交货时间为20002000年。年。合同订立后，乙积极组织生产。合同订立后，乙积极组织生产。20002000年年5 5月月5 5日，日，乙电告甲，提出乙电告甲，提出5 5月月1515日履行合同、交货。由日履行合同、交货。由于此时该材料供应充裕，价格下降了很多，双于此时该材料供应充裕，价格下降了很多，双方就价款等问题没有达成一致，而发生纠纷，方就价款等问题没有达成一致，而发生纠纷，甲拒绝履行合同。甲拒绝履行合同。问：该合同是否应当履行？如果履行，那价格及问：该合同是否应当履行？如果履行，那价格及履行期限应当如何确定？履行期限应当如何确定？四川大学建筑与环境学院 高倩10.3.2合同履行中的抗辩权10.3.2.1 10.3.2.1 抗辩权的概念抗辩权的概念 是在双务合同中，在满足一定法定条件时，合同当事人一是在双务合同中，在满足一定法定条件时，合同当事人一方可以对抗对方当事人的履行要求，暂时拒绝履行合同约定义方可以对抗对方当事人的履行要求，暂时拒绝履行合同约定义务的权利。务的权利。10.3.2.1 10.3.2.1 同时履行抗辩权同时履行抗辩权 合合同同法法规规定定：“当当事事人人互互负负债债务务，没没有有先先后后履履行行顺顺序序的的应应当当同同时时履履行行。一一方方在在对对方方未未履履行行之之前前有有权权拒拒绝绝其其履履行行要要求求。一一方方在在对对方方履履行行债债务务不不符符合合约约定定时时，有有权权拒拒绝绝其其相相应应的的履履行行要要求。求。”这这里里的的“同同时时”是是指指一一定定的的期期限限，而而不不能能机机械械的的理理解解为为某某一一时时刻。刻。10.3.2.2 10.3.2.2 后履行抗辩权后履行抗辩权 合合同同法法规规定定，先先履履行行一一方方应应当当先先行行履履行行自自己己的的义义务务，当当其其未未予予履履行行，或或虽虽已已履履行行但但不不符符合合合合同同的的约约定定时时，后后履履行行的的一方可以行使抗辩权，他有权拒绝行履行一方的履行请求。一方可以行使抗辩权，他有权拒绝行履行一方的履行请求。四川大学建筑与环境学院 高倩10.3.2.4 10.3.2.4 先履行一方的抗辩权先履行一方的抗辩权不安抗辩权不安抗辩权 是是指指按按合合同同约约定定，本本应应先先行行履履行行义义务务的的一一方方，在在有有确确切切证证据据证证明明对对方方的的财财产产明明显显减减少少或或难难以以对对待待给给付付时时，他他有有拒绝履行的权力。拒绝履行的权力。合合同同法法规规定定，当当对对方方出出现现下下述述情情况况之之一一时时，即即可可行行使使不不安抗辩权（中止履行合同）：安抗辩权（中止履行合同）：（1 1）经营状况严重恶化；）经营状况严重恶化；（2 2）转移财产，抽逃资金，以逃避债务；）转移财产，抽逃资金，以逃避债务；（3 3）丧失商业信誉；）丧失商业信誉；（4 4）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。）有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形。不安抗辩权行使应注意：不安抗辩权行使应注意：（1 1）要有确切证据；）要有确切证据；（2 2）及时通知对方；）及时通知对方；（3 3）一旦对方当事人提供了适当担保，就应及当恢复履行。）一旦对方当事人提供了适当担保，就应及当恢复履行。四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例7 7：甲与乙达成某种材料买卖合同：由买方甲与乙达成某种材料买卖合同：由买方甲在合同订立后甲在合同订立后1010日内先支付日内先支付5050的货款，卖的货款，卖方乙收到货款后一周内交付全部货物，同时甲方乙收到货款后一周内交付全部货物，同时甲付清剩余货款。履行期届至时，甲通知一方，付清剩余货款。履行期届至时，甲通知一方，资金暂时紧张，请乙先发货，保证在收到货物资金暂时紧张，请乙先发货，保证在收到货物时付清全部货款。乙收到甲方通知后，既未发时付清全部货款。乙收到甲方通知后，既未发货，也未答复。不久甲起诉要求乙承担不发货货，也未答复。不久甲起诉要求乙承担不发货的违约责任，赔偿损失。的违约责任，赔偿损失。问：乙应否承担责任？问：乙应否承担责任？四川大学建筑与环境学院 高倩10.3.3 建设工程合同履行的担保 担保合同是从合同，被担保合同是主合同担保合同是从合同，被担保合同是主合同10.3.3.1 10.3.3.1 保证保证 保证人与债权人约定，当债务人（被保证人）不履行债务时，保证人与债权人约定，当债务人（被保证人）不履行债务时，由保证人按照约定代为履行或代为承担责任的担保方式。由保证人按照约定代为履行或代为承担责任的担保方式。一般保证与连带责任保证一般保证与连带责任保证 第一履行人，第二履行人第一履行人，第二履行人 国家机关、事业单位和社会团体不得担当保证人国家机关、事业单位和社会团体不得担当保证人 建设工程中银行的履约保函建设工程中银行的履约保函10.3.3.2 10.3.3.2 抵押抵押 抵押是合同当事人一方或者当事人以外的第三人向另一方抵押是合同当事人一方或者当事人以外的第三人向另一方当事人提供一定的财产作为抵押，以保证合同履行的担保方式。当事人提供一定的财产作为抵押，以保证合同履行的担保方式。交出财产进行抵押的叫抵押人，接受财产抵押的一方为抵押权人；交出财产进行抵押的叫抵押人，接受财产抵押的一方为抵押权人；抵押登记手续抵押登记手续 抵押物可以为不动产和动产抵押物可以为不动产和动产四川大学建筑与环境学院 高倩10.3.3.3 10.3.3.3 定金定金 定金是合同签订后，但还没有履行前，当事人一方向定金是合同签订后，但还没有履行前，当事人一方向另一方支付一定数额的金钱或者其他有价代替物，以保证另一方支付一定数额的金钱或者其他有价代替物，以保证合同履行的担保方式。其担保作用体现在，交付定金的一合同履行的担保方式。其担保作用体现在，交付定金的一方不履行合同时，则无权要求返还定金，收取定金的一方方不履行合同时，则无权要求返还定金，收取定金的一方不履行合同时，则应双倍返还定金。不履行合同时，则应双倍返还定金。定金与预付款定金与预付款 定金与违约金定金与违约金 定金与订金定金与订金 建设工程勘察和设计合同中，通常采用定金建设工程勘察和设计合同中，通常采用定金 10.3.3.4 10.3.3.4 留置留置 留置是指合同当事人一方依据合同，事先合法占有对留置是指合同当事人一方依据合同，事先合法占有对方财产，当对方不履行合同时，可对占有财产进行留置，方财产，当对方不履行合同时，可对占有财产进行留置，并依法将留置财产折价或变卖并从中优先受偿的担保方式。并依法将留置财产折价或变卖并从中优先受偿的担保方式。常用于仓储保管合同，来料加工等承揽合同和货物运常用于仓储保管合同，来料加工等承揽合同和货物运输合同输合同 建设工程留置权问题建设工程留置权问题四川大学建筑与环境学院 高倩10.3.4 合同的保全10.3.4.1 10.3.4.1 代位权代位权 是指因债务人是指因债务人怠于行使其到期债权怠于行使其到期债权，对债权人造成损害，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。但是，按照合同法的规定，该债权专人的债权的权利。但是，按照合同法的规定，该债权专属于债务人自身的除外。属于债务人自身的除外。适用对象：债务人的消极行为。适用对象：债务人的消极行为。10.3.4.2 10.3.4.2 撤销权撤销权 是是指指因因债债务务人人放放弃弃其其到到期期债债权权或或者者无无偿偿转转让让财财产产，对对债债权权人人造造成成损损害害的的，债债权权人人可可以以请请求求人人民民法法院院撤撤消消债债务务人人的的行行为为。债债务务人人以以明明显显不不合合理理的的低低价价转转让让财财产产，对对债债权权人人造造成成损损害害，并并且且受受让让人人知知道道该该情情形形的的，债债权权人人也也可可请请求求人人民民法法院院撤撤消债务人的行为。消债务人的行为。适用对象：债务人的积极行为。适用对象：债务人的积极行为。撤销权自债权人知道或者应当知道撤消事由之日起撤销权自债权人知道或者应当知道撤消事由之日起一年一年一年一年内内内内行使。自债务人的行为发生之日起行使。自债务人的行为发生之日起五年五年五年五年内没有行使撤消权内没有行使撤消权的，该撤消权消灭。的，该撤消权消灭。四川大学建筑与环境学院 高倩案例案例8 8：某建筑公司经营不善，面临破产，公司经某建筑公司经营不善，面临破产，公司经理将一批机器以明显不合理的低价卖给乙，乙理将一批机器以明显不合理的低价卖给乙，乙给甲给甲1010万元的好处费，公司债权人知悉后，集万元的好处费，公司债权人知悉后，集体诉至法院，要求认定买卖合同无效。体诉至法院，要求认定买卖合同无效。法院判定合同无效，乙返还机器，甲返还法院判定合同无效，乙返还机器，甲返还货款，同时甲的货款，同时甲的1010万元不法收入没收。万元不法收入没收。四川大学建筑与环境学院 高倩10.3.5 建设工程合同的变更、终止 10.3.5.1 10.3.5.1 建设工程合同的变更建设工程合同的变更 合合同同法法规规定定：“当当事事人人协协商商一一致致，可可以以变变更更合合同同。”合合同同的的变变更更有有广广义义和和狭狭义义之之分分。建建设设合合同同的的变变更更属属于于狭狭义，即合同主体不变的前提下合同内容的修改与补充；义，即合同主体不变的前提下合同内容的修改与补充；合合同同法法规规定定：合合同同的的变变更更仅仅对对变变更更后后未未履履行行的的部部分分有效，而对已履行的部分无溯及力。有效，而对已履行的部分无溯及力。因因合合同同的的变变更更使使当当事事人人一一方方受受到到经经济济损损失失的的，受受损损一一方方可向另一方当事人要求损失赔偿。可向另一方当事人要求损失赔偿。四川大学建筑与环境学院 高倩 在在建建设设工工程程合合同同的的变变更更中中，主主要要表表现现为为合合同同价价款款的的调调整整。在在施施工工合合同同中中通通常常合合同同价价款款的的调调整整按按下下列列方方法法处处理理（采采用用示示范文本的按此调整，不采用的可以参照）：范文本的按此调整，不采用的可以参照）：合合同同中中已已有有适适用用于于变变更更工工程程的的价价格格，按按该该价价格格变变更更合合同同价价款；款；合合同同中中只只有有类类似似于于变变更更工工程程的的价价格格，可可以以按按照照类类似似价价格格变变更合同价款；更合同价款；上上述述两两种种情情况况以以外外的的，由由承承包包人人提提出出适适当当的的变变更更价价格格，经经监理工程师确认后执行，与工程款同期支付。监理工程师确认后执行，与工程款同期支付。四川大学建筑与环境学院 高倩10.3.5.2 10.3.5.2 建设工程合同的终止建设工程合同的终止建设工程合同的终止建设工程合同的终止 合合合合同同同同的的的的终终终终止止止止是是是是指指指指因因因因发发发发生生生生法法法法律律律律规规规规定定定定或或或或当当当当事事事事人人人人约约约约定定定定的的的的情情情情况况况况，使使使使当当当当事事事事人人人人之之之之间间间间的的的的权权权权利利利利义义义义务务务务关关关关系系系系消消消消灭灭灭灭，而而而而使使使使合合合合同同同同终终终终止法律效力。止法律效力。止法律效力。止法律效力。自然终止自然终止合同解除合同解除合意解除合意解除法定解除法定