专业方向介绍 .pdf
《专业方向介绍 .pdf》由会员分享,可在线阅读,更多相关《专业方向介绍 .pdf(79页珍藏版)》请在文库网上搜索。
1、,而且在實 踐中加以貫徹、落實,實現了婦女法律地位的平等。然而,關於婦女性騷擾問題的法律條款散見於各項規範之中,不僅相應的法律責任追究機制缺失,而且缺乏有機銜接的性騷擾法律防治體系,共同導致性騷擾防治對策理念滯後、措施操作性弱等問題。 (三 ) 中國性騷擾問題的現狀 近年來,性騷擾案件的新聞報道不絕於耳,如民生銀行高管性騷擾事件、 南方日報 性騷擾事件、北航教授性騷擾事件、中大教授性騷擾事件,新聞媒體和社會民眾的主要視 綫 相對集中於職場領域和高校領域的性騷擾問題。從上述側面可知,職場和高校成為了目前 中國 性騷擾問題的高發領 域。首先,職場領域的性騷擾問題較為普遍且 僱 主多選擇放任。 10
2、 其次,高校領域的性騷擾問題較為隱蔽性騷擾刑事規制的域外立法借 鑑 與本土路徑選擇 - 137 - 且容易對受害者造成永久傷害。 根據 2016 年中國計劃生育協會發佈的大學生性與生殖健康調查報告顯示, 35.1%的受訪大學生曾遭遇過性暴力或性騷擾,其中言語類性騷擾最為常見,其次是被他人強迫親吻或接觸隱私部位。依據 2017 年廣州性別教育中心發佈的中國大學在校生和畢業生遭遇性騷擾狀況調查顯示,在中國的大學在校生和畢業生中,有接近 70%遭受過不同程度的性騷擾,其中女性遭遇性騷擾的比例為 75%, 90%的性騷擾的實施者為男性。而每發生 100起性騷擾事件,只有不到 40%的當事人會報告學校或
3、者警察。也就是說,在 100起性騷擾事件中,只有不到 40%會報告學校或者警察。選擇不報告的原因中,近 60%的人認為報告了也沒有用;選擇沉默和忍耐的人中,有 50%不知道如何反抗和應對性騷擾。在實施者方面, 90%的性騷擾實施者完全為男性,超過 50%為同學和校友,有近 10%是學校的上級 (包括領導、老師和輔導員等 )。另外,超過 40%性騷擾發生在校內的公共場所。由此可見,在學校內更易出現和高發的是性別騷擾和不受歡迎的性企圖,嚴重的性侵 害行為則更容易發生在校外的私人場所中。在沉默背後,受害者心理上的陰影則難以抹去。經歷性騷擾的人中,超過 30%感到自尊心受到傷害,超過 10%的人感覺嚴
4、重影響其人際關係和交往。遭遇過性強迫的人出現更高的長期精神抑鬱和自殺傾向情況,自殺傾向為 5.9%,接近遭遇性別騷擾者的 3倍。 另有研究指出,從 中國 性騷擾行為的整體類型來看,言語性騷擾約 佔 60%,動作性騷擾約 佔 40%。 11 綜上可知,其一, 中國 的性騷擾問題更可能發生在平等關係的人際之間,如同學、同事、熟人、鄰居、業務夥伴,換言之,性騷擾問題在熟人間的發案率較高,陌生人 之間的性騷擾問題在 中國 發生概率較低。因此。基於不平等關係而構建的美國式性騷擾法律防治體系與中國性騷擾的實際國情不相符;其二,用人單位與監護單位多缺乏性騷擾防治的意識和措施,用人單位與監護單位尚未規定不作為
5、行為的追責機制導致其通常不願正面處理性騷擾問題,以致受害人一方的追訴成本過高。有較多研究表明,在用人單位或監護單位中建立性騷擾防治機制能有效降低性騷擾問題的負面影響。其三,性教育的缺失和不足正影響全社會,性騷擾救濟途徑及舉證責任存在的諸多困難亦導致受害者維權艱難,更可能使受害者遭受嚴重且長久的精神傷害和身體 傷害。 (四 ) 中國性騷擾刑事規制的立法缺失及本質原因 關於公民性自主權的刑事立法保護, 中國 刑規定了強姦罪和強制猥褻婦女、兒童罪。從性侵害的程度觀察,上述二罪屬情節最為嚴重的性侵害行為,而情節相較輕微的性騷擾行為並未有刑法的明文規定。客觀的,性騷擾行為廣泛存在於 中國 社會之中,對受
6、害人能造成嚴重的精神傷害,甚至危及生命安全。查閱相關的文獻資料 後發現, 性騷擾暫未納入刑事規制主要原因包括以下三點。首先,在文化觀念層面,性騷擾屬舶來品, 中國 民眾對於性騷擾的行為認知和制度構建存在疑惑。從 中國 刑事立法沿革看,民眾聯想 到侵害婦女性自主權的行為多是“調戲婦女”、“耍流氓”,輕則由社會道德、單位紀律進行約束,重則由治安管理處罰法進行制裁,較少民眾會將性騷擾行為與刑事犯罪相聯繫。值得注意的是,性騷擾概念傳入 中國 的時間較短,但性騷擾行為存在於 中國 社會中呈現的普遍性和嚴重性不容忽視。並且,隨 着中國 經濟的顯著發展,民眾的性權利意識和性別平等意識得到了明顯提升,性騷擾的
7、問題意識在 中國 年輕一代的公民中得以普及。其次,在立法層面,性騷擾防治立法在國家層面較少涉及。從前述 中國 性騷擾立法沿革看,現行關於性騷擾的法律條款存在 着 規定分散、操作性弱、責任缺失等問題,嚴重阻礙了性騷擾受害人的權益保護。同時,關於域外性騷擾立法的借 鑑 ,有學者提出了警示性的看法,“中國式性騷擾的性別分佈及權力關係特徵呈多元化複雜態勢,絕非男對女或 “ 一國兩制 ” 研究 2019 年第 2 期 (總第 40 期 ) - 138 - (職場 )權力高位者對低位者進行騷擾這麼簡單。以職場主義、性別歧視為核心的美式反性騷擾立法模式未必契合中國國情,西方國家重點規制利用職權實施性騷擾的刑
8、事立法法例亦未必能成為醫治我國性騷擾問題的良方 。 ” 12 由此可知,性騷擾刑事立法要考量的因素眾多,如立法價值、立法依據、域外法例、本國國情、規制範圍、懲治措施等等,急 切將性騷擾行為入刑會受到“刑法依賴症”的立法質疑,損害刑法的威望和降低刑罰的作用。但就性騷擾問題遲遲未給予立法規制,受損的不僅僅是普通民眾,更可能顛覆國民對於立法公平、司法公正和社會正義的正確認識。因此,將性騷擾行為規制納入國家層面的立法規劃,進而形成體系化、專門性的法律防治制度刻不容緩。最後,在舉證責任層面,性騷擾行為多發生在隱蔽的地點,受害人在舉證上存在諸多困難,導致性騷擾刑事立法規制受到實際成效的質疑。在性騷擾案件中
9、,性騷擾往往僅發生在雙方當事人之間,一般並無第三人在場,侵害方只要不採取異常的暴力手段 ,一般難在受害人身上留下明顯的作案痕跡。性騷擾案件具有的隱蔽性和不公開性是此類案件的固有特點,因此要證明對方對自己進行了性騷擾行為或性侵害行為,除了“當事人的陳述”之外,一般較難向法庭提供其他證明案件事實的證據。即使將性騷擾納入犯罪進而由檢察機關進行公訴,檢察機關亦面臨舉證苦難的現實問題。因此,在堅持刑法基本原則的立場上,性騷擾刑事規制問題需要從實體制度層面和程序規範層面解決犯罪構成、刑事責任、追訴程序和舉證責任分配等關鍵問題,進行構建科學的、可行的性騷擾刑事規制制度。 三、性騷擾域外刑事規制的比較與借 鑑
10、 性犯罪從輕重程度上可分為性騷擾犯罪和性侵害犯罪,其中將性侵害行為納入刑法規制已成為全球國家的共識,在性騷擾入刑的立場選擇上,雖然未能達成普遍認可,但在世界主要國家和 中國 周邊國家和地區已有相關的刑事立法可供參考。通過域外性騷擾刑事規制制度的比較分析,將為 中國 性犯罪刑事立法體系完善提供有益經驗。 (一 ) 性騷擾行為刑事規制的域外立法概況 首先,從性騷擾立法規制體系的角度看。其一,性騷擾立法多具有憲法依據。縱觀美國與歐洲性騷擾立法,本國憲法均為其提供了法律依據。如美國憲法第 14 條修正案規定了“不得剝奪任何人生命、自由或財產”的條款,經由民權法案第七章對上述條款的詮釋,美國反性騷擾立法
11、既有憲法依據又有部門法規範。在此背景下,美國加利福尼亞州成為了最早將糾纏騷擾行為納入刑法規制的行政區域。 13 再如德國通過基本法、第一部平等法和第二部平等法的立法演變,自上而下的確立了反性騷擾的立法依據和落實措施。此外,歐盟成員國家受到國際公約、歐盟條約、歐盟指令及歐盟法院判決的深刻影響,如 1979年聯合國消除對女性一切形式歧視公約 (The Convention on the Elimination of All Forms of Discrimination against Women)、 1986年歐洲議會禁止對女性的暴力的解決議案 (Resolution on Violence a
12、gainst of Women of 1986)、 2002年歐盟關於落實男女平等待遇條例 (Implementing the Principle of Equal Treatment between Men and Women), 進而有力推動了歐盟各成員國國內的反性騷擾立法進程。其二,性騷擾行為的民事 、行政和刑事法律規制形成有機規制體系。從域外立法例來看,反性騷擾立法並不局限於私法或公法的救濟範圍,而應將私法與公法進行有機結性騷擾刑事規制的域外立法借 鑑 與本土路徑選擇 - 139 - 合,形成層次有序、責任明確的法律規制體系。如在法國,關於社會現代化法明確規定了適用性騷擾行為的法律條款
13、,此外法國勞動法典和法國刑法典分別就性騷擾的行政與刑事責任進行了規定。再如在意大利,男女平等和職場尊嚴法意大利民法典和意大利刑法共同就性騷擾問題做出了明文規定。採取刑事手段規制嚴重的性騷擾行為,雖然在國際社會上仍具有頗多爭議,但提高性騷擾行為的犯罪成本和切實保 護國民的人格尊嚴正逐步成為世界主要國家的共識。其三,反性騷擾法案的出 台 倒逼企業落實性騷擾糾紛解決機制。西方性騷擾案件多發生於職場,因此設立“ 僱 主責任制”成為了西方國家反性騷擾法律制度的共同選擇,如英國、愛爾蘭、意大利等國均設置了該制度。“ 僱 主責任制”的設立,一方面能督促企業完善內部的性騷擾防治制度和措施,預防和制止部分性騷擾
14、案件的發生與發展。有觀點就此指出, 僱 主作為工作場所的負責人,應當為 僱 員提供有符合人身健康、自由和尊嚴的工作場所,性騷擾行為是對受害人人格尊嚴的侵犯,故國家設置 僱 主責任制能有效防範和消除性 騷擾的危害。 14 另一方面,“ 僱 主責任制”能為性騷擾案件的受害者在訴訟時獲賠更有保障,同時對其他企業亦起到“殺雞儆猴”的警示作用。 其次,從性騷擾刑事立法模式的角度看。所謂性騷擾犯罪刑事立法模式,是指國家以何種法律行為對性騷擾犯罪加以規定。性騷擾犯罪立法模式屬立法者的立法技術問題,科學的立法模式能夠科學體現性騷擾犯罪的實質屬性。通過對性騷擾犯罪刑事立法模式的研究,可分析出制定性騷擾犯罪的立法
15、背景、立法者的初衷以及立法者對性騷擾犯罪的認知層級。從域外立法例觀察,有關性騷擾犯罪的立法模式主要包括兩種模式,即刑法典 模式和附屬刑法模式。性騷擾犯罪刑法典模式是指在刑法典中規定性騷擾的犯罪構成與刑事責任,與民事法律和行政法規中的性騷擾的行為界定與責任承擔形成法律規制體系。採取性騷擾刑法典模式的國家和地區主要包括德國、法國、葡萄牙和中國澳門。在德國,2007年引入刑法典第 238條的糾纏騷擾罪為規制性騷擾犯罪提供了刑法依據。 15 性騷擾犯罪附屬刑法模式,是指在反性騷擾立法中規定性騷擾犯罪與刑責,即在一部法律中載明性騷擾行為的民事賠償責任、行政處罰責任和刑事懲罰責任。採取性騷擾附屬刑法模式的
16、國家和地區主要包括日本、菲律賓和中國 台 灣。在日本,迷惑防止條例第 8 條規定了與性騷擾相關的“癡漢行為”,規定了具有初犯、偷拍、暴力脅迫、累犯不同情節的刑事責任。在 中國台 灣地區, 2006年開始施行的性騷擾防治法規定了多種場合性騷擾行為的法律責任,並就強制觸摸行為規定了刑事責任。 16 綜上,多個國家和地區通過不同的刑事立法模式確立了性騷擾犯罪的行為模式與刑事責任,並設置了相對靈活的刑事追訴程序,有力說明了性騷擾行為具有了嚴重的道德譴責性、人身危險性和刑事懲罰性。因此,將嚴重的性騷擾行為納入刑事規制範疇,將能為 中國 完善性犯罪刑事治理體系提供了有益補充。 (二 ) 性騷擾刑事規制的保
17、護法益 縱觀全球主要國家反性騷擾刑事立法,保護法益可分為三種類型,即兩性平權、性自主權和人格尊嚴。詳言之,第一,以美國為代表的兩性平權類型強調性騷擾的刑事可罰性在於嚴重的性別歧視,進而女性遭受不平等對待。採用兩性平權作為性騷擾犯罪保護法益的實質在於防止男性通過性的控制使女性處於從屬地位,從而保護憲法所確立的性別平等,構築對於女性平等的社會整體環境。有觀點指出,美式兩性平權類型的弊端在於容易忽視同性性騷擾的保護,同時平權模式受女權主義理論影響 ,因此強調女性平權的平權模式難以在缺乏反性別歧視思維和制度的國家被民眾所接受。 17 第二,採取性自主權作為反性騷擾保護法益的國家一般認為,過於強調性騷擾
18、行為的刑事規制,則會極大地損害 “ 一國兩制 ” 研究 2019 年第 2 期 (總第 40 期 ) - 140 - 公民的性自由權利。因此主要從“個體”的角度出發,否定性騷擾行為入刑的正當性,而採取民事手段和行政手段對性騷擾行為進行防範和治理。第三,採用人格尊嚴類型的國家主張,嚴重的性騷擾行為是對受害人人格和尊嚴的損害,並且認為性騷擾行為可以造成和其他暴力行為一樣的危害後果,僅依據民事賠償責任和行政處罰責任無法有效抑制嚴重性騷擾行為,因此將嚴重 的性騷擾行為納入刑法規制具有正當事由。查閱相關文獻資料 後發現 ,歐洲國家秉持的人格尊嚴類型較為容易理解和採納,但該模式過於強調個人法益,忽視了性騷
19、擾行為背後的社會治理問題,易於將性騷擾行為簡單歸納為個體間的性吸引,以致不當壓縮女性公民的自由範圍。 (三 ) 性騷擾犯罪的刑事規制範圍 通過整理和歸納域外主要國家性騷擾犯罪規範,具有刑事意義的性騷擾行為具有如下犯罪構成要件:其一,行為人主觀為故意,即性騷擾犯罪行為人明知或應知性騷擾行為會發生危害,並希望或放任性騷擾危害後果的發生。如法國刑法典第 222-33條性 騷擾罪第 1款規定了“反 覆 強行對他人施加”、第 2 款規定了“施加各種形式的沉重壓力”,葡萄牙刑法典第 170 條性騷擾罪中規定的“強迫他人進行性方面的接觸”,美國加利福尼亞州刑事法典將糾纏騷擾行為規定為“明知和故意針對一個特定
20、的人做出”, 等等,這都 表明“故意”作為性騷擾犯罪的主觀要素具有普適性。 18 其二,性騷擾行為具有重複性或嚴重性。性騷擾犯罪構成要求的“重複性”,是指單次實施的性騷擾行為相對輕微,不構成犯罪。若是行為人反 複 對他人實施性騷擾的語言或行為,使個人法益處於持續侵害的狀態,表明性騷 擾行為人具有嚴重的主觀惡性和人身危險性,應予刑法規制。關於“重複性”屬性騷擾犯罪構成的立法,諸如法國刑法典第 222-33條性騷擾罪第 1款規定了“反 覆 強行對他人施加”、德國刑法典第 238 條糾纏騷擾罪規定了“採用下列方式無合法權限的持續性糾纏騷擾他人”。性騷擾犯罪構成要求的“嚴重性”,是指從單次性騷擾行為足
21、以造成嚴重的危害後果,進而應予刑事追責。如 中國台 灣地區性騷擾防治法規定了強制觸摸行為的刑事責任,即對不易與刑法上的某些涉及性侵害犯罪相區別的情形,將一些情節特別嚴重的肢體性騷擾行為納入犯罪圈劃。值得注意的是,域外相關刑事立法規定,性騷擾的犯罪對象要求是特定人,若針對不特定第三人實施性騷擾,更可能是言語性騷擾,不構成性騷擾罪。總之,性騷擾犯罪行為一般由若干單個行為組成,該若干單個行為的組合與重複足以對性騷擾受害人造成嚴重的精神損害或人身損害。此外根據相關實證研究指出,性騷擾行為容易導致更為嚴重的性侵害行為的發生,若不在初級階段予以有力度的防治,則難以避 免嚴重法益侵害後果的發生。 其三,性騷
22、擾刑事立法逐步取消實害後果要件。性騷擾犯罪要求的實害結果是指,危害後果應達到受害人因性騷擾行為遭受精神損害的程度,如受到嚴重驚嚇、感悟厭煩或恐慌等。但在實踐中,性騷擾行為的隱蔽性和危害持續性,導致實害後果的範圍明顯寬於法律規定的圈劃,因此將實害後果的發生作為性騷擾犯罪的構成要件受到諸多批評。如德國刑法典第 238條糾纏騷擾罪,德國聯邦為克服糾纏騷擾罪司法適用困難和更好地保護受害人,提出法律草案擬取消糾纏騷擾罪對於實際危害後果的要求,即修改為“無合法權限並嚴重損害他人生 活的方式持續的通過以下行為糾纏騷擾他人的,處”。再如 澳門 刑法典第 164條 A條性騷擾罪規定“使他人被迫忍受性方面的身體接
23、觸,或迫使他人與行為人或第三人進行此行為而騷擾他人者,不論是以身體某部分或物件作接觸,處”,性騷擾刑事規制的域外立法借 鑑 與本土路徑選擇 - 141 - 中國 澳門的性騷擾犯罪立法借 鑑 了法國和葡萄牙的相關法例,未將性騷擾的實害後果規定為犯罪構成要件,而是由法官在具體案件中進行法益侵害程度的判斷。 (四 ) 性騷擾犯罪的刑罰應對措施 域外主要國家關於性騷擾刑事措施,除了常見的監禁刑和財產刑外,還設置了諸如累犯制度、情節犯制度、人身禁止令制度、公 訴自訴結合制度等。從刑罰幅度來看,域外主要國家和地區性騷擾犯罪的基本刑多在三年以下,具有嚴重情節或嚴重後果的,如受害人為未成年人的、以性騷擾為生活
24、方式或意圖牟利的、導致受害人本人、家人或親近人員死亡的,量刑幅度最高不超過十年。可知,性騷擾犯罪被多數立法者視為輕罪,作為預防性侵害行為的制度設計,進而配以靈活多樣的刑事措施以實現性騷擾犯罪的預防與規制,具有合理性和可借 鑑 性。從刑事一體化的角度考察,在性騷擾刑事案件中採用公訴自訴相結合的追訴程序能更能發揮性騷擾刑事立法的指導、預測和規製作用。以澳門刑法典中的性 騷擾罪為例,該犯罪被規定為半公罪,公訴機關僅在發生法定嚴重情節時方介入性騷擾案件,如被害人年齡未滿 16 周歲、被害人屬無能力人或因疾病、身體或身體缺陷而能力低弱的人。詳言之,對於不具有嚴重情節或嚴重後果的性騷擾犯罪實行不告不理,舉
- 配套讲稿:
如PPT文件的首页显示word图标,表示该PPT已包含配套word讲稿。双击word图标可打开word文档。
- 特殊限制:
部分文档作品中含有的国旗、国徽等图片,仅作为作品整体效果示例展示,禁止商用。设计者仅对作品中独创性部分享有著作权。
- 关 键 词:
- 专业 方向 介绍