郴州市步步高超市营销 策略研究 5.2017000.docx
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1、为企业提供最新的各国家或地区的反垄断申报条件和审查流程信息,对企业来说大有裨益。而企业可以在交易的准备阶段就引入外部法律顾问、经济学家、政府公关机构顾问等智囊,分析、论证交易是否带有反垄断规制的风险,可否化解该风险,如何与相关机构进行积极沟通等,争取提前识别可能发生的问题。其次,从交易开始就遵守反垄断相关的法律法规。在未得到审批之前就违反反垄断法规的行为被称为“抢跑”(Gun Jumping),很容易遭到反垄断监管机构的处罚。其中,未得到审批就交换竞争信息也属于“抢跑”行为的一种。特别是交易双方属于竞争者关系,且均占有较大市场份额的情况下,对彼此披露价格、市场情况及敏感性的竞争信息时,需要特别
2、小心。为防范此类风险,建议交易双方将相关敏感信息的披露放在交易后期进行,或者在已经获得相关反垄断审批或交易完成后再行披露。实务中,一些大型并购交易的交易双方已开始采用清洁团队的做法(clean team)的做法,即除了清洁团队的成员,交易双方的任何人(包括高管、参与交易的项目人员等)都不能接触到可能触犯“抢跑”限制的敏感商业信息,以保证并购交易过程的合规性 张伟华:迎击跨境并购反垄断审查,载中国外汇2017年第6期,第64页。最后,积极采取反垄断审查救济措施。反垄断审查的结果包括:禁止、无条件许可和附条件或义务许可。介于无条件许可和禁止之间的附条件或义务的许可,是监管机构常常使用的一种决定形式
3、。 前引22,史建三、钱诗宇等著,第311页对于附条件或义务许可的交易来说,最终完成交易需要根据反垄断执法机构对交易审查作出的条件或义务来采取救济措施对交易框架进行调整,包括结构救济、行为救济和混合救济。结构救济包括业务剥离、资产剥离或者要求转让股权或出售知识产权等;行为救济可能的类型包括终止排他性协议、技术许可等类型;而混合救济既包含结构救济又包含行为救济。在大型并购交易中,提前就反垄断监管机构可能提出的要求制定应对措施。不少并购交易的双方在交易之前就做好了剥离资产的准备,以求获得反垄断监管机构的审批,有的甚至会在提交反垄断审查的同时,就向监管机构提交处置资产的方案。除行政救济之外,还可采用
4、司法救济,但由于国际并购交易的时机和时间对交易双方来说都是非常重要的因素,一个比预期时间要长,未来不确定的交易是交易双方都不愿意看到的,因此除了因操纵市场价格、限制市场竞争行为等因素而受罚的企业会去挑战反垄断机构的决定外,很少有国际并购交易的双方会这么做。4.2.2应对国家安全审查制度的措施4.2.2.1政府层面在面对世界上更多的国家和地区愈加重视国家安全的情形时,我国现有的外资并购国家安全审查制度仍然处于起步阶段,我国自2015年起在自贸区试验实施与负面清单管理模式相适应的外商投资国家安全审查措施,但范围仅限于自贸区范围,也没有建立起专门的国家层面的审查机构,与美国等发达国家的安全审查制度相
5、距甚远。因此,我国应当进一步继续完善我国的国家安全审查制度,包括对国家安全的界定、对外资的界定、对审查机构的设置及国家安全审查程序的设计等,使之形成系统、可复制的经验,并逐步向全国推广,以对其他发达国家如美国的严苛的安全审查制度形成反制。4.2.2.2企业层面首先,对东道国国家安全审查制度做好充分调研,做好面对审查的准备。对于国家安全审查制度已经发展地比较完善的东道国国家,如美国和欧盟等,一般都有比较系统的规则和程序,我国企业要事先有所了解和熟悉,以便能够提前为该等法律风险做好准备。另外,企业也应当重视咨询机构的意见,专业的中介机构一般会对投资国和东道国双方的法律法规、政策规定等比较熟悉,以及
6、对各国政府方面的动向也都比较了解。因此,这些机构能够帮助投资企业进行尽职调查,以便于在风险防控方面给予帮助。其次,积极应对东道国国家安全审查,我国有不少因东道国安全审查而折戟的跨国并购案件实际上多为企业自己放弃交易而非完全因为无法通过审查。一些国家的安全审查制度允许投资者诉诸法律寻求救济,以美国为例,企业除了可以利用美国国家安全审查的国内可诉性,通过美国的司法途径,对美国政府做出的决定提起诉讼,我国的“三一重工诉美国政府案”就是一个成功的例子;另外,可以通过国家安全例外的定义角度,来认定美国的做法涉嫌违反非歧视原则 应品广、翁启标:美国国家安全审查最新进展及中国应对,载WTO经济导刊2017年
7、第11期,第56页。4.2.3应对海外税收政策的措施4.2.3.1国家层面首先,国家之间的税收协定是应对我国企业海外并购涉税风险的有效方式,是维护我国“走出去”企业的税收权益的重要依据。而避免双重征税条款、无差别待遇及税收争议解决条款等是中国企业最为关注的问题,我国应当及时修订落后的税收协定,并与尚未与我国签订双边税收协定的国家签署双边税收协定,以建立起完整的税收协定网络,为中国企业在海外的投资行为创造更好的投资环境。其次,在新一轮税制改革中,需要完善税收抵免制度,更好地解决税收抵免问题,进行免税法的税收抵免政策,进一步降低企业的税收负担,使企业能够真正实现海外投资避免双重征税,并在关税和出口
8、退税问题上给予企业进一步优惠,以鼓励企业更加积极地参与到海外并购活动中来。再次,对特定产业和地区,制定有利于引导企业海外投资产业结构和地区结构的税收优惠政策,以鼓励企业投资并购对我国国家经济安全,促进国民经济可持续发展的产业。4.2.3.3企业层面一方面,企业在进行对外投资之前,应当事先就并购整合之后的税务问题进行预先筹划。具体来说,企业首先做好东道国税收政策的尽职调查,充分了解东道国的税收政策和发展趋势,评估可能产生的税务风险并做好面对风险的准备。然后在此基础上,合理设计企业对外投资税收战略,慎重选择投资地点和公司的组织形式并考虑投资地的税收政策、市场和劳动力等因素。另一方面,在对外投资中遇
9、到税务问题时,不知道怎么使用法律手段维护自身的利益,很少向我国的税务机关寻求帮助。企业对外投资经常会遇到这样的问题,在这种情况下,企业应用法律武器保护自身的权益,应时的向我国及投资国家的税务部门反映,争取得到税收服务,充分的相关的程度解决对外投资中存在的税收问题,最大程度的保证企业的利益。4.2.4应对海外劳工和环境政策的措施一方面,根据我国商务部?制定的海外投资指南及企业事先调查的东道国的环境和劳工政策,尽早调整不符合当地法律的工作方式,采用符合当地环境标准的技术和设备,在用工方面也采用符合当地的用工标准和工会要求,主动、积极、严格遵守相关东道国劳工和环境法律制度,主动做好守法工作,这样即使
10、出现法律问题也能将负面影响降到最低。另一方面,企业需要有环保意识和社会责任感,自觉规范环境行为,积极开发并使用环境友好技术,减少污染物排放,提高资源利用的效率,注重可持续发展;并从东道国当地百姓利益角度出发,尊重当地的风土人情和生活习惯,积极创造就业岗位,注重劳动者的权益保护和利益诉求,这样才能得到当地人民的欢迎和支持。另外,在海外并购法律体系中纳入企业海外投资行为规范,用单行法规或管理办法的方式为规范海外并购的环境行为和劳工行为提供法律指引,并设置海外投资企业行为评价制度,对于严重污染东道国环境的污染密集型企业及严重违反当地劳工政策,损害劳动者权益的企业给予更加严格的项目审查标准,以防止因企
11、业不规范的行为给东道国自然环境和劳动者权益带来不利影响。第5章 结语本文立足于“走出去”战略实施以来,中国企业海外并购的金额和数量持续增长,中国企业遭遇的法律风险随着成功案例的增加在不断增长的研究背景。首先,本文从中国企业海外并购的动因和现状出发,整体上阐述了现今中国企业海外并购的基本概况,表明目前中国企业海外并购的机遇和风险并存的局面。其次,从国内法律环境和投资东道国法律制度两个方面具体分析了中国企业海外并购过程中遇到的主要法律风险。国内层面从我国现有的海外投资框架和海外投资者保护制度两个方面进行分析,一方面我国目前没有海外投资基本法律,现有立法法律层级较低,立法尚存空白,与国际法律衔接方面
12、还不够完善;另一方面在海外投资者保护方面,海外投资保险制度与目前的海外投资规模和签订的双边条约相比已经显得滞后,而国际投资争议解决方面国内还没有相应的制度和足够的人才支撑。投资东道国方面,从反垄断审查制度、国家安全审查制度、税收政策以及劳工和环境政策等方面展开论述。反垄断审查风险影响海外并购的流程和结果,我国企业若是未能充分了解东道国反垄断制度,可能因此而错过相应的时间点,进而影响并购的流程,重则导致交易失败。东道国国家安全审查风险是企业海外并购中不可忽略的部分,目前世界各国对国家安全审查愈加重视,国家安全的概念也扩展到经济领域中来,中国企业面临着越来越大的风险。税收政策以及劳工与环境政策是近
13、年来国际上各国投资法中更加重视的问题,也是企业在经营过程中不可忽视的问题,中国企业要在完成海外并购之后实现预期的投资收益,必须重视此类问题。在分析的过程中运用了比较研究和实证研究的方法,从世界上几个发达国家对中国采取的政策措施,结合目前许多国家颁布的投资法律中的条款来看现在各国对外国投资的监管趋势,分析这些法律风险对中国企业海外并购的风险,并用中国企业海外并购折戟的案例加以佐证。最后,结合我国企业海外并购的法律风险分析,从国家、政府和企业三个方面提出了建设性的意见和建议。国家需要完善我国的海外投资法律体系,对落后的法律制度进行整理和修改,同时以立法方式填补现有法律空白,遵循国际化的立法思想,使
14、国内法律能够与国际法律相衔接,让中国企业在进行海外并购时能够有法可依。政府方面则需要职能转变,为海外并购提供更多的服务和保障功能,包括利用其政治和信息优势为中国企业提供更多的信息情报服务,在监管方面精简程序,促进投资便利化的同时加强事前、事中和事后监管,同时也要加强对中国海外投资者的保护。企业自身也要强化风险防范能力,在对海外目标公司进行并购之前,需要对目标公司对目标公司所在国的法律制度充分调研以进行风险识别,同时在风险控制方面,除了要做好合规工作,严格遵守东道国法律外,在面对法律风险时,也需要积极采用适当的国际投资争议解决手段来保护自身合法权益。参考文献1 陈安著:国际经济法学,北京大学出版
15、社1994年版。2 胡峰著:跨国并购政策协调 欧盟经验、嬗变趋势与中国的选择,上海交通大学出版社2007年1月版。3 廖鸿程著:企业境外法律风险防控,人民法院出版社2016年5月第1版。4 廖运凤著:中国企业海外并购,中国经济出版社2006年1月版。5 漆多俊著:经济法基础理论,武汉大学出版社2004年版。6 史建三著:跨国并购论,立信会计出版社1991年1月版。7 史建三、钱诗宇等著:企业并购反垄断审查比较研究,法律出版社2010年1月版。8 王仁荣著:跨国公司跨境并购法律问题研究,法律出版社2012年11月版。9 杨春桃编著:中国企业海外并购及东道国法律规制典型案例分析,首都经济贸易出版社
16、2010年1月版。10 余劲松编:国际投资法,法律出版社2014年版。11 对外投资税收政策研究课题组:对外投资税收服务于管理的国际借鉴,载国际税收2016年3期,第7页。12 邓崎琳、刘新权:境外投资的法律风险管理,载企业管理2011年第11期。13 高峰:海外并购的全局策略,载法人2016年第5期。14 马越:我国公司境外并购的风险识别与防范,载法制博览2016年第19期。15 宁宣凤、黄建雯:中国企业对外投资并购法律风险防范,载中国对外投资合作发展报告2016。16 沈四宝、伏军:构建我国境外投资促进立法的若干思考,载法学家2006年第4期。17 张韬:论建立我国海外投资保证制度,载国际
17、贸易问题1995年5月版。18 何琼佩:我国海外并购中的劳工法律风险,中国政法大学2011年硕士学位论文。19 林莎:我国企业海外并购的法律风险研究,中南大学2012年博士论文。20 Yukse, International business and regulations: The behavior of UK multinational corporations, European 21 F.william Sharp, J.Gordon Alexander, V. Jeffrey Bailey. Invertments, Prentice-Hall International Inc.1
18、02122 “变革我们的世界:2030年可持续发展议程”,中国外交部网站,http:/ 中华人民共和国商务部、中华人民共和国国家统计局、国家外汇管理局:“2016年度中国对外直接投资统计公报”,商务部网站,http:/ 中国商务部国际贸易经济合作研究院、中国国务院国有资产监督管理委员会研究中心、联合国开发计划署驻华代表:“中国企业海外可持续发展报告2017”,联合国开发计划署中国,http:/.undp.org/content/china/zh/home/library/south-south-cooperation/2017-report-on-the-sustainable-develop
19、ment-of-chinese-enterprise/,2018年2月1日最后访问下载。25 Treasury Data regarding Covered Transactions, Withdrawals, and Presidential Decisions 2014-2016, CFIUS (Jan.27,2018), https:/www.treasury.gov/resource-center/international/foreign-investment/Documents/CFIUS_Stats_2014-2016.pdf.26 UNCTAD 2017 World Inves
20、tment Report, UNCTAD (Jan. 31, 2018), http:/unctad.org/en/pages/DIAE/World%20Investment%20Report/WIR-Series.aspx.27 UNCTAD, International Investment Agreements Navigator, INVESTMENT PPOLICY HUB, (Jan. 15, 2018), http:/investmentpolicyhub.unctad.org/IIA.摘 要本文立足于国家“走出去”战略实施以来中国企业海外并购的步伐加快与遭遇的法律风险相应增加的
21、现状,从中国企业海外并购的动因和现状分析入手,结合国际上投资立法的现状和趋势以及我国目前的法律框架,有针对性的就中国企业海外并购过程中存在的主要法律问题进行研究,以期对我国企业应对海外并购法律风险提出建设性的意见。论文第一章引论部分,介绍本文的选题背景与意义,点出中国企业海外并购的发展趋势,以及在提高企业应对海外并购法律风险及促进我国海外投资法律发展方面的意义,并对于国内外现有研究状况、本文主要研究内容和研究方法等进行介绍;论文第二章讨论中国企业海外并购的动因及现状,通过介绍中国企业海外并购发展迅速的几种动因,结合目前海外并购发展的现状,归纳出本文的研究重点,为下一章分析中国企业在海外并购中面
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