股票期权与激励机制.ppt
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1、p 行政处罚主要是指财政、税务、审计、海关、工商等 部门实施的,涉及公司经营活动的行政处罚决定 p 是否属于重大违法行为,应征求证监会法律部意见 2121 案例(重大违法行为) o2002年6月,公司实施法定公积金转增股本后, 其法定公积金不足公司注册资本的25,违反了 公司法第179条“法定公积金转为资本时所留 存的该项公积金不得少于注册资本的百分之二十 五”的规定 o结论:公司的上述行为已获地方政府有关主管 部门的批准;公司并于2002年11月召开临时股东 大会,通过了有关决议,对自身行为的违法性进 行了纠正,且其纠正措施得到了地方政府部门的 批准。故认为公司的上述违法行为未对股东利 益造
2、成实质影响,不应认定为公司法规定的 重大违法行为。不构成其公开发行上市的法律障 碍 2222 案例(重大违法行为) o公司的控股子公司在经营进出口贸易时,于 1998年5月和1999年4月两次受到当地海关机关的 行政处罚,分别罚款450万元和78.5万元。公司 是否因其下属控股子公司的违规行为而不具备 公司法第152条规定的上市条件? o结论:公司和其控股子公司是不同的法律主体 ,子公司具有独立法人资格,应当对自己的行为 独立承担法律责任。此外,当地海关机关已出具 证明,控股子公司是在进出口两国对货物鉴定标 准不一致的情况下造成的申报不实而违规的,主 观上没有故意。据此认为,公司控股子公司的
3、行为,不构成股份有限公司发行上市的法律障碍 2323 发行上市条件 o4、预期利润率可达同期银行存款利率 p“预期利润率”是指公司的净资产收益率 p“同期银行存款利率” 指目前银行一年定期存款利率 o5、发行后的股本总额不少于5000万元 o6、向社会公众发行的股份达到股本总额的25%以上 o7、生产经营符合国家产业政策 p重点支持农业、能源、交通、通讯、重要原材料等基础 产业和高新技术产业 p外商投资股份有限公司应符合外商投资产业政策,经营 范围符合指导外商投资方向暂行规定与外商投资 产业指导目录的要求 p主营业务突出:主营业务收入、主营业务利润 70 2424 发行上市条件 o8、公司发行
4、的普通股限于一种,同股同权 p案例:厦门以发起方式设立公司时,其他发起人 的认购价格高于主发起人;江苏在定向募集时 ,发起人认购股价价格高于向社会法人和自然人定 向募集的价格 p结论:上述公司设立过程中,各发起人及定向募集 的出资人都支付了等于或者超过股票票面金额的价 款,履行了公司法第131条规定的出资义务, 而部分发起人或定向募集出资人以更高的价格认购 股份,应当属于自愿行为,符合民法通则的自 愿原则。对于其所支付的超过其他出资人的价款, 依法应列入公司资本公积金。故不能认定其出资行 为违反公司法的规定 2525 发行上市条件 o8、发行前一年末,净资产在占总资产中所占比例不低 于30%,
5、无形资产在净资产中所占比例不高于20%, 但是证监会另有规定的除外 p如公司的净资产占总资产比例逼近30,应注意该 公司的资产质量,对公司的债项做重点分析 p关于拟公开发行股票公司资产负债率等有关问题 的通知(证监发行字2002122号) o发行前每股净资产不得低于一元人民币 o发行后资产负债率原则上不高于70,但银行、 保险、证券、航空运输等特殊行业公司不受此限 2626 发行上市条件 o公司净资产占总资产的比例,应以母公司报 表的有关数据作为计算依据 o在计算无形资产占净资产的比例时,可以将 土地使用权(水面养殖权属于土地使用权 洞庭水殖案例)、采矿权(个案处理)扣 除 o对商誉、著作权等
6、不易辨认的资产,可以评 估但目前不应折价入股 2727 案例(无形资产出资) o公司于1999年12月1日注册成立,各发起人总出资 14019.28万元(其中无形资产一非专利技术的评估 价为2402万元),以72.05比例折成总股本 10400.8883万元。如果按无形资产总价2402万元,占公 司注册资本的10400.8883万元的23.09,不符合公 司法规定;如按无形资产折为股本的价值( 240272.05)1730.64万元,占注册资本的16.64, 则符合公司法规定 o结论:无形资产评估值折股前的金额与注册资本不具 可比性,故应按无形资产评估值折股后的金额与注册 资本相比较 2828
7、 案例(无形资产出资) o药业于2000年设立,各发起人投入总资本5000万元,折股4000 万股。其中主发起人出资中包括非专利技术1,400万元,折股为 1120万股,占药业总股本的28%,与公司法第80条规定不 符。为此,主发起人向公司投入400万元现金,根据江苏省财政厅 和省政府的批复,上述投入系主发起人向公司的出资,以此调低 无形资产占注册资本的比例 o结论:主发起人上述行为可视为公司和批准机关对设立及批准过 程存在不当行为的纠正。但公司本身的调整行为和政府批复存在 矛盾。公司的调整行为可以认为是以现金400万元与无形资产中的 400万元进行置换,但主发起人应当承诺不撤回无形资产中的4
8、00 万元,并作赠予处理。上述调整行为应经全体股东书面同意。公 司应当重新办理完成上述调整行为的法律手续,并进行相应的会 计处理。公司出资及设立行为均经过政府部门批准,且公司本身 并不存在出资不足的问题,公司作上述调整后,公司股本总额、 出资比例均未发生任何变化,主发起人的赠予行为客观上更有效 保护公司及债权人的合法权益,公司上述行为不构成“重大违法行 为”,也不构成本次发行上市的法律障碍 2929 (二)合规性审核 o企业改制 o规范运作 o持续经营 o其他 3030 企业改制设立 o1、设立 p发起设立 o整体改制模式 o部分改制模式 o捆绑改制模式 p募集设立:先改制后发行 p有限责任公
9、司整体变更为股份有限公司 p直接变更:1000万元以上,5人以上 p先重组后变更:注意业绩连续计算的规定 3131 企业改制设立 o整体改制达不到标准,可在改制同时,由新老股东增加出资 o为营业记录连续计算,在整体改制过程中资产重组要受限 o备忘录第2号规定,整体改制前后为一个持续经营的会计主体 ,不应改变历史成本计价原则,资产评估结果不应进行帐务 调整 o但是,根据公司法80条的规定,股份公司发起人以实物 和无形资产作为出资的,必须经过评估作价,并折为股份, 但又没规定如何折。应理解该评估仅是核实资产,不可调帐 ,应以审计后的净资产值为折股依据。否则,不能连续计算 业绩 o整体改制一定要评估
10、,整体变更可不评估,如要连续计算业 绩,都不能调帐 o国有企业改制为股份有限公司时,按照现行国有资产管理办 法,需要根据资产评估结果进行帐务调整。如属整体改制, 可以连续计算以前年度经营业绩 3232 企业改制设立 o同一集团原则上不得设多个上市公司 关于股票发行工作若干问题的补充通知 (证监19988号) o但对于行业性公司(如中石化)、国有资产投资 管理公司、以及同一集团不同业务的公司均不受 上述规定限制 o案例:GH股份的主发起人为GH集团,集团下已 有一家上市公司(LYYY)。GH股份主营业务为 汽车零部件,LYYY主营业务为液压机,属不同业 务 3333 企业改制发起人和股东 o2、
11、发起人和股东 p有限责任公司、股份有限公司 p自然人 p具有法人资格的企业 p有限责任公司、股份有限公司的分公司 p具有法人资格的事业单位、社会团体及民办非企业单位(除 禁止经商办企业的) p企业化经营的事业单位,应办理企业法人登记 p具有法人资格的合作社 p工会、职工持股会 p具有法人资格的农村集体经济组织 p村民委员会 p具有投资能力的城市居民委员会 p政府部门(除国家授权投资的部门) p会计师、审计、律师事务所和资产评估机构 p商业银行、保险公司、证券公司 3434 案例(发起人和股东) o公司在2000年9月25日改制设立时,国信证券作为发 起人持有该公司40万股股份,占总股份的0.8
12、705% o结论:公司法第147条规定“发起人持有的本公司股 份,自公司成立之日起三年内不得转让”,其中“发起人 ”是指合法主体,即符合法律法规规定,发起设立公司 、持有公司股份的自然人、法人或其他组织;不符合法 律法规规定的,应当责令改正。依行政部门的责令改正 要求而发生的转让,不构成公司法第147条所称的“ 转让”,因此可以不适用该条文。同时,要求国信证券 在公司发行前将违规持有的股份转让给合法合规的受 让人,并要求该受让人切实履行发起人义务,承担发起 人责任 3535 企业改制发起人和股东 o中外合资股份公司的中方发起人应为公司、企业或其他经济组织 o外商投资企业属中国法人,原则上可作为
13、股份公司的发起人,但必须 按照外经贸部颁发的关于外商投资企业境内投资的暂行规定的要 求,满足注册资本已缴清、开始盈利、无违法经营记录及不在禁止外 商投资的领域投资等条件。同时,外商投资企业应符合国家工商总局 关于外商投资企业成为公司股东或发起人登记管理的若干规定的 规定条件,认缴出资额已经缴足、已经完成原审批项目、已经开始交 纳企业所得税 o外商投资企业作为公司股东或发起人时,属于国家鼓励外商直接投资 的行业,外商投资企业股本比例不受限制(国家另有规定的除外); 属于国家限制外商直接投资的行业,公司注册资本中所有外商投资企 业所占股本比例,不得超过注册资本的25 o外商投资企业不得作为国家禁止
14、外商投资行业的公司的股东或发起人 o对于外商投资企业作为主发起人、发起设立股份有限公司的,外商投 资企业在境内投资应符合关于外商投资企业境内投资的暂行规定 。在此前提下,外商投资企业所投资企业申请上市应适用现行的国内 企业发行上市的有关规定,包括对产业政策的要求和持续义务要求等 ,不再设定特殊的审查条件和审查程序 3636 企业改制发起人和股东 o国有企业整体改建为股份有限公司,应由原国有企业投资 人或新的投资人作为该公司股东或发起人,原国有企业自 身不得作为该公司股东或发起人 o企业的法定代表人不得成为所任职企业投资设立的公司的 股东 o应关注发起人及股东中自然人的数量,虽然公司法对 发起人
15、的人数无上限规定,但人数过多存在变相公募的可 能。对于发起人或股东中自然人较多的公司,应通过关注 自然人取得股份的方式来判断是否存在变相公募的情况, 判断依据主要看招股是否向社会公开以及面对不确定的招 股对象 o内部职工股:中小企业一般不存在该问题 3737 案例(发起人和股东) o山西93年由焦化厂、洗煤厂和精煤发运站发起设立。 焦化厂设立于84年(是李个人投资的个体工商户), 87年进行股份合作制经营,根据职工工龄、职位贡献大 小将股份划给职工,最终形成93年的185名股东。而另两 家发起人也是焦化厂92.11,93.1设立的下属公司 96年股份公司按公司法规范,鉴于焦化厂等3家发起人原
16、本就是李等185位自然人投资设立,原公司的3家法人 股股东变更为185位自然人(按审计后的净资产)。焦化 厂的股份合作制不是吸收职工资金,而是李个人投资 创办并拥有权益的企业(将资金积累无偿划给个人), 使职工成为股东,并办理了工商注册登记 2000年8月,公司176位自然人将股份无偿转李等9人, 这种转让是为使发起人股东人数符合上市要求 o启示:股东人数不能过多;集体产权的界定 3838 案例(发起人和股东) o浙江的主要股东为四名自然人,均为公司的高管人员 。在出资以及其后的股权转让过程中,该四名自然人股 东均以现金出资,且出资金额较大。审核中发现上述现 金出资主要是向第三方的借款,因此在
17、审核中重点关注 该等出资资金是否来自股份公司或大股东、主要自然人 股东(高管人员)较大金额的个人负债是否会影响管理 层的稳定、自然人股东如何归还个人负债等问题 o贵州1999年12月由集团等八个发起人组建,2000年11 月经财政部批准,集团的三个全资子公司发起人所持有 的国有法人股全部划转给集团持有,律师认为该股份划 转没有改变国有法人股的性质,没改变股权的实际控制 人,没造成国有资产流失,无偿划转与转让概念不同, 不违反公司法的规定 3939 案例(发起人和股东) o新疆控股股东总公司持有公司98.62%的股权,总公司2001 年底总资产约为40亿元,净资产约为6.8亿元,资产负债率为 8
18、3.22%;2001年巨额亏损约1.31亿元,2001年底累计未弥补亏 损5.02亿元。2001年公司向关联方购货金额7432.97万元,占 2001年采购总额的比例为39.10%;向关联方销货金额5131.03 万元,占2001年主营业务收入的比例为16.30%,关联交易较 大。公司2002年6月底和2001、2000、1999年底资产负债率分 别为75.82%、66.85%、68.07%、69.85% o结论:符合审核备忘录6号的规定 o对发行人的控股股东或实际控制人最近一年末的母公司资产负 债表存在巨额债务(负债额2亿元以上且资产负债率超过70 )或出现资不抵债,且最近一年的合并利润表反
19、映该控股股东 或实际控制人处于微利甚至亏损状态的 ,应按集团观念将控 股股东或实际控制人与发行人视为一个经营整体,对整个集团 的财务状况和经营业绩给予充分关注;在提请发审委审核时, 应按规定程序提出关注其高风险的建议 4040 企业改制出资 o出资 p货币、实物、工业产权、非专利技术、土地使用权公 司法明示 p股份公司设立后,以现金方式增资的比例不宜过高,应考虑 现金增资对营业记录可比性的影响 p作为出资的实物和无形资产,须评估 p发起人以不需要办理产权登记的动产出资的,应将有关动产 完全交付给公司。公司应能完全行使使用权,不存在潜在纠 纷 p发起人以不动产、土地使用权、需要办理产权登记的动产
20、以 及其他需要办理产权登记的资产出资的,必须办理产权变更 登记手续 p发起人在出资过程中涉及债务转移的,应按规定通知债权人 并取得债权人对债务处置方案的同意 p发起人用于出资的资产不得存在抵押、质押或权属争议的情 况,除非与该抵押、质押资产相对应的贷款一同进入股份公 司 4141 企业改制出资 p股权出资:出资股权应不存在争议,股权所 对应企业的业务应与所组建公司的业务基本 一致,应是控股股权。 p应当征得其他发起人的同意,评估作价,折股 p由于股权所在公司的股东发生变化,必须召开 董事会和股东会,通过决议同意该发起人以股 权出资,如果是有限责任公司,还必须以其他 股东放弃优先购买权为前提 p
21、股权出资的缴付,应以股权所在公司办理工商 变更登记为标志 4242 案例(出资) o公司由中船重工等发起设立,其中中船重工以其所持 有的金公司65%股权投入。公司成立后,金公司作 为发行人控股65的控股子公司,发行人近几年的销售 收入、净利润80左右来自于该公司。主要以股权出资 能否连续计算业绩? o审核认为,公司主要以股权出资能够连续计算业绩( 个案) o但发审会两否,主要问题:金公司为中外合资企业, 外资占25,相关法律规定中外合资企业的重大事项须 董事会一致通过。委员认为公司对金公司无实质控 制权,且金公司10的股份为银行持有,公司未能对 该行为提出充分的合法性依据等问题而被否决 o02
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