小学英语:猜词句意思( 苏教版六年级上).doc
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1、亘古不变”的中国文化“底色”。因为就是有这些亘古不变的“文化底色”,才能够真正的体现“民族性”,才能够使得普通民众在日常生活中演绎着这些的生活习俗和地域性风土人情。12事实上,在华夏子孙的传统文化中、在纵古至今的法治体系中、在普通民众的约定俗成的风土人情中,就体现着这些“不变的文化底色”。具体来说就是对普罗大众的“仁爱”和家庭婚姻的“忠孝”,对合同履行的诚实信用(即俗语中的“童叟无欺”)等等。法典编纂就应该立足于本国的国情,致力于解决本国社会现状和法典编纂之间的龃龉和不适,但是具体应该如何解决“民族性”的问题呢?就拿民法典来说,我国民法典想要体现 “民族性”,我们就要坚持两只 “脚”并行:一是
2、积极融入和全面践行十八大提出来的二十四字箴言社会主义核心价值观。具体应该做到:弘扬中华民族的优秀传统文化,强化人们的道德约束和规则意识,践行诚实信用和善良风俗的原则,为法治建设添砖加瓦,维护社会主义公共秩序等等。二是将我国独有的民事内容在民法典的编纂中不断地增补和完善。比如说,我国现有的养老等婚姻家庭制度、宅基地使用权制度、农村土地承包经营权等制度就很好地体现了“民族性”。土地管理法中明确规定,农村宅基地的使用权转让,须得同一个集体经济内部的成员之间才能够互相转让,并且需要得到集体经济组织其他成员的同意。这就充分考虑到了我国农村的地理环境状况和风俗习惯,大家基于互相“走街串巷”的认识和了解,才
3、能够就相关问题做出自己的决策。我以为,上述方法虽然能够道出 “民族性”之万一,但仍有很大的不足。考虑到960万平方公里的地域差异和16亿人口的风俗习惯、以及中华民族五千年来不断进化的文化底色,就更需要民法学者能够深入基层中国的历史文化底蕴和普罗大众的基层社会生活。因此我们要把改革的切入点放在“民族性”上,于中华法治文明的深层结本中探求“民族性”的内涵与奥妙;若不如此,民法典就只能是学者的理想,而与中国老百姓的生活毫不相干。132.加强法律解释、法律修改和立法工作以及各种法律程序之间的衔接在我国社会主义现代化法律体系之中,法律解释是重要的组成部分,法律解释有效地协调法律条文的笼统性,由立法者根据
4、社会关系和时代的变化,作出相应的调整,使其符合社会现实需要和时代发展潮流。与此相对,为了使得法典的编纂与修订能够适应时代的变化和复杂的社会关系,对现行法典中的随时间推移而不合理、不协调部分进行删修编纂。我国的近现代法律起源于清朝时西方资本主义的入侵,法律体系建立的时间短、内容局限、再加上法学理论的移植,空白法律部门仍有很多,已修法律部门程度不够深、内容不够完善。所以,当前而言,亟待立法部门依据我国宪法的基本原则和内容,对于当前的紧迫性问题进行相关立法,促使我国法律体系走向成熟化、完善化。例如,关于全国人大常委会的立法解释权的行使相关制度,虽然立法法已经做出了规定,但也仅仅就解释权限做了笼统而无
5、法操作的规定。又例如,最高司法机关的司法解释权如何进行操作,又如何通过下级法院来贯彻和执行,法律更是未作出任何框架性的规定。那么我们应该如何让来解决它呢?这就需要我们明确法律解释主体的解释权限、解释程序、生效制度和衔接程序。这些具体制度的完善,比法律解释权的归属的原则性规定更具有现实的紧迫性和实践意义。正因如此,为了使得现有的法律以及立法、司法解释更好地发挥作用,就更需要我们来设计和完善法律解释的运作和衔接程序,实现法律基本的作用。143.扩充法律渊源在我国沿袭大陆法系传统的背景下,成文法成了我国就目前而言最合适、最稳定的法律渊源。但是事物都有双面性,成文法的模糊性带来无法克服的不周延性。我国
6、目前在这个方面已经做出了一定的变通及让步,例如在合同法中优先按照交易习惯适用,在法律涉及不到的领域一定程度上适用道德规范和正义观念。但是,仅仅做到这些是不够的,我们应该在成文法体制下适当地引进判例制度作为补充,承认它的法律效力,用以弥补单纯成文法的不周延续等的缺陷,可能会产生更好的社会调节效果。我们应该构建一个“成文法典+司法解释+司法判例”的法治体系。15我国偏向于大陆法系,判例法在我国是不具有直接法律效力的。我国法律没有明文规定下级法院在碰到类似或者相同案件时应该遵守上级法院先前作出的判例,但是这种做法是明显存在的,因为上级法院对下级法院的判决是拥有监督权的,这是一种看不见的拘束力。司法不
7、仅仅是依据法律作出判决来解决纠纷,它更是一种权威,依据权威来让民众了解判决所透露的行为规范的标准。它需要普通民众了解到,社会也需要这种拘束力走到太阳下,为了达到这个效果,就需要判例作为法律渊源来完成。16(二)针对成文法确定性所致的滞后目前,正是我国经济发展的和社会主义现代化建设的黄金时期,经济发展方式也在不断地丰富和完善,法律所要调整的财产关系和身份关系也日益复杂。1900年的德国民法典是公认的体系严密、概念准确,然而它却用了将近26年的时间才颁布。不仅仅是德国法学家对法典要求较高,也因为民法典所要调整的社会关系的日新月异。大陆法系国家的成文法典是对一定时期内社会关系即成熟的社会关系的总结和
8、凝练,其形成并非一朝一夕可以完成要经过起草、审议、通过、公布等阶段,其效力始于法律公布之日或公布之后,所需时间周期较长。这样,在法律被制定出来并且实施之后,在该法所调整的社会关系领域,有可能出现发生一些细微变化,或者立法者无法预料的新情况和新问题,而使法律失去了其应该具有的针对性的尴尬。17换句话说,成文法严格的制定、修改、废除的程序需要一定的时间,而经济状况和社会关系是时时刻刻在改变的,这就造成了法律在现实生活中的“合法不合理”或“合理不合法”,也就是学者所谓的制定法的“滞后性”。181.法学理论的实践说到法学理论,源出于自然法。自然法是与实在法相对应的一种集合,它起源于和谐的宇宙真理或人类
9、的自然本性,自然法包括道德理论和法学理论。自从法律成为一门学科,就有层出不穷而又殊途同归的法学理论出现,其中尤以德国民法典的科学体系和准确概念较为出名。但是我国法律近代化的进程较为匆促,法学理论的研究也仅仅停留在“取其精华,还在研究”的阶段,法学理论没有发挥出它对于法治体系建设的应有的作用,使得法律实践和法学理论互相“脱节”,没能够承担起指导法律社会实践的功能,这对法学理论本身来讲也是一种极大地浪费。在古罗马法学家看来,理论和实践是不分家的,他们构建理论是为了生活中加以适用,而他们的实践则因为秉受理论的洗礼来达到全面升华的目的。当在具体实践中碰到法律没有规定情形或者结果有违公序良俗时,就应该借
10、鉴法学家的观点,主动了解和把握法学理论,使之内化为自身精神的一部分,这样就可以弥补成文法的漏洞。19与此同时,法学理论的研究进程若是离开了法律实务,也是夸夸其谈,没有任何现实的意义,也经不起真理的考验。鉴于此,追求法学理论与法律实务的沟通就成了第一要务。2.完善法律更新的正当程序中国当代立法程序已取得明显的进步,这种进步不仅显现为以立法法为主干、以2000年7月1日以来的28部省级和36部较大市级的地方性法规制定条例为系统的正式立法程序制度的确立,而且体现为新的有助于立法程序完善的议事惯例正在逐步形成。20但是,我国目前还存在着许多立法程序上的问题,比如,立法程序规则简陋、缺乏有效的表达机制、
11、交涉程度的低下等等。因此,我们应当更多的强化立法程序的表达机制,提高立法程序的交涉功能,确立审议中的“一事一议”21原则等,使之成为完善我国立法程序的主要接点和便捷路径。人们之所以服从和信仰法律,是因为法律具有合法性。所以我们更应该完善法律的有效确立和及时更新程序,来弥补法律的滞后性,确立法治社会所需要的法律权威。(三)针对成文法普遍性所致的僵化在我国的立法思想“宜粗不宜细”原则的贯彻下,制定法的规则大多是抽象普遍性的法律条款,这就更加突出了我国制定法原则性强而不能详尽适用的缺陷。就拿我国的民法通则来说,其他大陆法系国家的民法典都是几千条,如瑞士、法国、德国而我国仅用156个条文就囊括了最为复
12、杂的民法世界,更不用说拿正在“路上”飞奔而来的民法典了。意大利法学家贝卡利亚曾将说过:“如果说对法律进行解释是一个弊害的话,显然,使人不得不进行解释的法律含混性本身是另一个弊端。尤其糟糕的是,法律是用一种人民所不了解的语言写成的,这就使人民处于对少数法律解释者的依赖地位,而无从掌握自己的自由,或处置自己的命运。这种语言把一部庄重的公共典籍简直变成了一本家用私书。” 22贝卡利亚还较为深入的指出了法律的抽象性所能够产生的问题: “法律的精神可能会取决于一个法官的逻辑推理是否良好,对法律的领会如何;取决于他感情的冲动;取决于被告人的软弱程度;取决于法律与被侵害者之间的关系;取决于一切足以使事物的面
13、目在人们波动的心中改变的、细微的因素。23”在此种情形中,法律实效的统一难度大且有损于法律的权威。1.需要转变法治观念,确立法律信仰纵观整个人类的法律发展史,成文法并非是唯一的社会控制手段,习惯法也有其生存空间。正因为如此,我国的立法者应该清醒的认识到,作为成文法的法典有其天然的局限性,人类的立法理性是有限的。迄今为止,世界上没有一个的立法者能够有足够的能力和知识将纷繁复杂,包罗万象的社会关系完美地统一于法律条文之中。事实上根本就不可能完美的统一于一部法典之中,这是成文法律语言的局限性,更是在人类的能力之外。中国社会长期的迷信成文法的作用,过分的夸大了成文法的价值,认为成文法是一部修修补补便可
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