合同起草审查指南:三观四步法(第四版)2023 何力常金光.pdf
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1、中圃台圃标准系列丛书台同标准考试指定喊材决几恤白肘白团m国吕同障0-丁-起南审二二-法观四步-己第四版.2023何力常金光等著诸【出肖【扯LAwP冈压55 陋国吕同库腮潞起同口审指南霉霉露。舅霉观四步法乒卢已二司-翱嗓遍第四版202S何力常金光等著法律出版社LAWPRESS、一可小七司刻 作者简介(可力.法天使中国台同库!创始人原钱伯斯LB、Lega50O上榜律师岛中国政法大学法律硕优秀校友台同起草审查指南户i团体标准主要起草人,偿硕三二审查q】引咒常金光0!法天使中国台同库创始人执业律师台同起草审查指南;:.团体标准主要起草人L龋r-卜程艳如广三天便中厘台同库内窖部门负责人,北京航莹肮天灭法
2、字硕多年拿慧行业蕊互联闷行业大墅企业洼署工作经叁刘丹阳.匡壬便中匡台同库辖瞎专家少郑州大学法匡硕具营三圭敦业资格.口丰司仁导宁李宗琶法天使宁国台同库特瞻专家.执业律师气.英匡搐墅斯富大学渣掌硕胡婶去天使中国台同库联台创始人1臭琶法筐职业董格蹿壶塞潍癣!.L日出p.f(卢l产卢田认钱丹去天使中国台同库辖聘专家浙江大零民离法硕;三昌注律熙业寅捂.王美法天使中屋台同库特聘专家三,中国政恿大学法学顾.屋琶法律职业资语申淑敏尸。酗帖匀融甜韶非雷一二颜三尹工歪砷墨尺慢筐尸卢一曲云天更中国台愚l台后蘸究吕中闰致法大掌汪屋硕 让总序申国台同库,咸为标准法治社会离不开合同。英国历史学家梅因的古代法中有一句法律人
3、耳熟能详的名言:“我们可以说所有进步社会的运动到此处为止是一个从身份到契约的运动。”确实在现代社会方方面面都离不开契约与契约精神。除市场交易外大到国家治理、国际条约小到婚姻家庭、交通出行各个领域,无所不在契约或契约精神的笼罩之下可以说一个现代人随时都身在合同之中。在具体生活层面,我们也不难发现合同与社会经济之间的密切关系从普通人很少见到正式合同到越来越多地签订书面合同到合同越来越厚条款越来越多与之相应的是经济交易越来越活跃、交易金额越来越大经济越来越发达如果作这么一个判断:“合同的质量与数量与一个社会的经济水平成正比”这应该是基本成立的。希望中国合同库成为标准。合同需要标准国际贸易术语(ITa
4、deTermsofIntemationa1TTade)可以理解为是一套合同条款的标准术语。有了这套术语交易各方在谈判以及拟定条款时就可以大大节省时间减少争议经济生活中的大量交易完全可以使用比较标准的、完备的合同范本。这些合同范本符合一般交易惯例条款相对完善规范能减少不必要的合同纠纷当然交易往往都有自已的特殊性。即便如此以标准合同为基础合同各方在彼此关心的重点条款上谈判、修订而对一般性问题采纳标准合同的条款也能大大节省合同各方的精力台同起草审查指南:三观四步法(第4版.2O23)在运输领域集装箱标准的推出大大提升了运输效率降低了物流成本整个社会都从中受益。而如果在社会各行各业的交易、合作中都能大
5、力推行标准合同无疑也将大大降低交易成本促进交易的进行减少争议。这其中的社会意义是巨大的。这也是工商等政府部门不断推出政府示范文本的目的而现在“中国合同库”这一项目更是利用互联网技术将合同示范文本这一工作往前推进了一大步标准之所以能成为标准既需要社会各界的推动与接受也需要标准本身能不断完善、符合需求我在此希望“中国合同库”的主办方能持之以恒地推动合同库的建设、完善与推广,使之成为名副其实的“中国合同库,。此为序三熟多唆中国社会科学院学部委员、教授、博士生导师准标同巨国中隐占体系介绍“中国合同标准,是合同起草审查的规范“中国合同标准”是由“法天使中国合同库”联合各专业机构、法律专家推出的针对适用中
6、国法律下的合同起草审查提供系列标准和规范由团体标准、教材书籍、课程、考试、工具构成。中国合同标准”构成团体标准:即合同起草审查指南(TCAB0l212021)团体标准。该标准由中国产学研合作促进会发布由法天使(北京)科技有限公司、法律出版社有限公司、中国标准化研究院北京市君合律师事务所、北京市海问律师事务所等多家机构起草由何力、常金光、李建伟张雪纯、雷霍、张海燕、付希业、云闯等多名专家起草。台同起草审查指南;三观四步法(第4版2O23)教材书籍:即包含本书在内的合同起草审查指南系列书籍,合计数百万字课程:合同起草审查指南线上、线下课程又称“标准合同课,详情可查询。考试:合同标准考试,以合同起草
7、审查指南教材内容为考试内容。详情可查询及后文说明工具:“法天使中国合同库,运营的以“合同库合同生成器”为核心的合同起草审查工具,能极大地提高律师法律工作者起草审查合同的效率促进合同标准的运用详情可查询www.f白及本书附录“法天使中国合同库自2015年公司成立之曰起,即以“推广中国合同标准提升中国合同社会合同水平为使命集全公司之力联合各专业机构、专家顾问历经多年苦心研究、优化。中国合同标准”就是这一项目的成果展现我们希望通过“中国合同标准”的长期推广、应用和优化能够为合同起草审查提供有效指弓提升律师起草审查合同的效率与质量进而实现提升中国社会合同水平的目标1我们也希望法学院校、律师事务所、企业
8、法务团队参与到“中国合同标准,的运用、推广优化工作中来;恳请各位法律专业人对中国合同标准”提出任何批评意见、建议(可发送至)1中国合同标准同时适用于律师法务及其他法律工作者的合同起草审查工作但为丁表述方便均以律师指代所有法律工作者请谅解。“中国台同标佳体系介绍合同起草审查指南教材与课程合同起草审查指南教材与课程是对应的结构如下起熏蹿典门芽同;劳动规章查知识与方法!;.加行业合同的.厂?知识与方法丫:八;劳动规章识与方法;I劳动翔工类合.制度起草审圣其他典型合同(!(起草审查知合同起草审查指南整体结构上述教材课程组成个“通用合同指南典型合同指南”的结构(类似于民法典合同编中的“通则”与“典型合同
9、)也可称为“1X合同起草审指南:三观四步法合同起草审查指南:公司卷等分别简称为三观四步法公司卷。律师、法务可以购买系列书籍自学也可以通过网站()“法天使”ApP等报名参加线下或线上课程(线上课程提供陪跑答疑等多种服务以提高学习效果)还可以律所或团体整体组织培训。“合同标准考试,“合同标准考试”以“中国合同标准”即合同起草审查指南为考试教材面向律师法务及法律工作者旨在考核与提升律师法务、法律工作者的合同起草审查水平进而提升中国社会合同水平。律师法务及法律工作者均可报名参加“合同标准考试”主办方不审核考试资格但必须凭身份证实名参加考试就专业程度而言“合同标准考试”至少要求具有法律本科以上的专业知识
10、台同起草审查指南:三观四步法(第4版.2O23)才有希望通过考试“合同标准考试”每年在全国多个城市开考采取线下纸质考试方式现场专人监考参加“合同标准考试”并取得合格成绩的将由主考方颁发“合同标准考试优秀”证书。证书可通过二维码在官网验证。未取得合格成绩的不能取得证书律师、法务、法律工作者可通过考试官网()进-步了解考试具体信息及报名V氧台同起草审童指南知识体系说明欢迎来到合同起草审查指南的知识体系。合同起草审查指南的最终目的是为法律人提供-整套标准化的合同起草审查知识体系而不是零散的、缺乏结构的或者仅针对具体合同的审查经验汇编参加本课程的学员需要先熟悉这套知识体系框架在学习每-章节的具体知识时
11、,清楚该知识在这个知识体系中所处的位置随时回来温习下这套体系。这样不仅能提高学习效果而且只有这样才能达到本课程的目的掌握套合同起草审查的知识体系掌握一个知识体系,而不仅仅是-些知识点-是成为专家的必经之路因此在课程的开始我们先讲解一下这个知识体系框架合同起草审查指南的系列书籍、上百万字内容绝非零散的孤立的关系而是一个逻辑清晰、紧密结合的整体这体现在:三观四步法与典型合同指南的关系三观四步法是基础典型合同指南是三观四步法在具体合同类型中的进步运用如果将合同起草审查指南比作栋建筑则三观四步法是地基典型合同指南修建在三观四步法之上如下图所示。台同起草审查指南;三观四步法(第q版。2O23).常用合同
12、卷嚷墨繁仁某类合同的起草审查要点三观四步法与典型合同指南的关系具体来说:1三观四步法讲述所有合同通用的、标准的起草审查知识与方法所有的合意类文件包括行政协议、婚姻家事类合同、劳动合同在法律上都可以适用合同编只是需要优先适用行政法规、民法典婚姻家庭编劳动法规等特别法规。合同编是所有合意类文件要适用的一般法甚至公司章程这样的“准合意类文件”都可能适用合同编。更重要的是上面这些合同从合同起草审查的角度都是相通的都可以适用三观四步法来起草审查掌握三观四步法能够大大提升律师起草审查合同的水平2.典型合同指南是三观四步法中的“三观分析法在具体合同类型中的运用。三观四步法提出所有合同都可以进行宏观中观微观三
13、个层面的分析这样就能对合同进行有条不紊的全面的审查这就是“三观分析法”。不仅如此三观四步法还对宏观中观、微观的通用知识进行了归纳、总结在此基础上典型合同指南借助三观四步法已经归纳出的逻辑框架、专门术语运用“三观分析法”对具体合同类型进行分析。对于三观四步法中已经说明的通用性知识(如宏观方面的共通性问题、实务中的各类合同形式、合同的典型条款及通用配套条款等)典型合同指南就可以适当省略。这样律师结合三观四步法的通用知识以及典型合同指南中某类具体合同的特殊起草审查要点就能够对某类具体合同进行全面的、高效的起草审查。台同起草审查指南知识体系说明这也意味着从学习的角度律师应该先学习三观四步法再学习典型合
14、同指南三观四步法的知识体系结构所谓“三观四步法”就是:在理念的指导下对合同的宏观、中观微观三个层面进行全面分析的、标准的合同起草审查流程方法。“三观四步法”的知识体系结构如下图所示。ObqFT题吕毅舰甄攀肆!lp“三观四步法,知识体系下面简要介绍下这个知识体系:1.“三观四步法”“三观”知识体系“四步”操作流程。(1)“三观”是实体是课程的主要知识体系;“四步”是程序相对次要内容较少。(2)“三观”的含义。.宏观交易结构什么交易?台同起草审查指南:三观四步法(第4版.2O23)宏观处理交易结构的问题重点回应:这个交易能不能做、风险大不大?采取什么交易结构做?中观一合同形式-什么文本?中观处理合
15、同形式的问题重点回应:采取什么合同形式?微观合同条款合同语言-什么条款?微观处理合同条款和合同语言的问题,重点回应:合同条款要怎么修订?上图中“三观”的三个层面知识系统整理为中间虚线框内的这大块内容。(3)我们认为:合同起草审查的知识除了理念以外都可以关联到三观的某-个层面或者是交易结构层面的问题或者是合同形式层面的问题或者是具体条款层面的问题。(4)“三观”是-个具有开放性的知识框架我们可以利用这个知识体系不断吸纳、更新知识;事实上本课程会直在“三观”的框架内不断更新具体的知识点2.“四步工作流程”是“三观,知识体系的具体运用如上图所示我们将“三观,的知识体系运用在合同起草审查流程的工作之中
16、就是“四步工作流程”(1)“四步工作流程”就是实际起草审查任何一份合同的工作流程其中又以“第二步:三观分析”为最关键、最主要步骤。而“三观分析”是以前面所说的“三观”知识体系为基础是“三观,知识体系在具体合同工作中的运用(2)合同起草审查流程中需要用到一些具体的方法、工具如合同关系图、合同要点表、Word技能、沟通方法等我们将这些方法工具的介绍作为“四步工作流程”的补充,放在“流程方法,中3。“理念”贯穿“三观四步法”“理念”是对整个合同起草审查工作的指弓贯穿于“宏观、中观、微观”三个层次也贯穿在合同起草审查的流程方法中而且“理念”也贯穿在所有类型合同的起草审查工作之中4合同起草审查指南:三观
17、四步法的单元结构先讲理念(第-单元)然后是宏观-交易结构(第二单元)、中观合同形式(第三单元)、微观-合同条款(第四单元)以及微观合同语言(第五单元)在掌握上述知识的前提下讲述合同起草审查的流程方法(第六单元)即“四V台同起草审查指南知识体系说明步工作流程,的具体运用典型合同指南的知识体系结构如前所述,典型合同指南就是运用“三观分析法”对具体合同类型进行分析因此典型合同指南的知识体系结构就是“三观分析法”的逻辑结构。如下图所示具体合同类型三观分析法,逻辑结构不难看出上述逻辑结构与前面三观四步法中的“三观”知识体系是相通的如果涉及很多相关的合同类型会在上述框架之上适当地归纳、综述。例如对劳动用工
18、类合同的综述有限责任公司股权交易类合同的综述。对于典型合同指南没有分析的某类合同律师也可以运用“三观分析法”进行分析撰写分析文章;关于“三观分析法”的具体运用说明请参考合同起草审查指南:三观四步法“运用三观分析法,分析某类合同起草审查要点,。学好知识体系,用好知识体系从前面的介绍中不难看出合同起草审查指南有着逻辑清晰的体系结构掌握这个体系结构大大有利于课程的学习和知识的运用我们建议:1.掌握知识体系结构,随时了解自己所学课程、知识点处于上面这个体系中V台同起草审查指南:三观四步法(第4版.2O23)的什么位置希望你牢牢记住前面的知识体系结构示意图你也可以随时回到本节内容回顾这个知识体系当我们学
19、习三观四步法时,要随时知道当前知识点在体系中所处的位置。例如当前学习的“集团合同”这个特点是属于“中观-合同形式”层面的一个问题。当我们学习典型合同指南时也要知道当前所讲的知识点是属于这类合同“三观”的哪一个层面例如,增资协议需要考虑“股东会决议”问题这是属于“宏观合同程序”中“主体内部程序”的问题。只有这样,才能学好合同起草审查指南。2.当我们运用合同起草审查指南的知识时要随时把当前所遇到的问题拆解定位到合同起草审查指南知识体系的适当位置进而利用相应知识采取措施。例如当前审查的这个合同可能构成格式条款则可以定位到三观四步法中“中观合同形式”中“格式条款、格式合同,一节相应分析相应采取措施。只
20、要我们经常这样做合同起草审查指南的知识体系就会成为我们脑海里的“解题套路,真正提高我们起草审查合同的效率论语。卫灵公中有这么-段:孔子对子贡说:“子贡啊你以为我是学习得多了才一一记住的吗?”子贡答道:“是啊难道不是这样吗?”孔子说:“不是的我是用一个根本的东西把它们贯彻始终的”(子曰:“赐也女以予为多学而识之者与?”对曰:“然非与?,曰:非也予一以贯之”)从学习的角度我们可以这样理解孔子的话:要用一个整体逻辑结构把所有知识点串起来,否则是难以掌握、难以运用的。因此在知识体系中学习只有运用好这个知识体系才能真正实现合同起草审查指南的目的提升合同起草审查的质量和效率曰.录.理念目促进交易003.为
21、什么要促进交易阔台同创造财富003.。2为什么要“促进交易-台同与交易成本005.3如何促进交易0们j4延伸讨论:如何促进“台同服务这种交易052理念二:全面思考0(8.2考虑负面与风险08资料人类的谜之自信09.2.2考虑台同各方想法,并与法律规定相对比02.23考虑台同相关方台同履行人员可能出现的状况025实例一无人看守的交易026实例二谁来控制信用额度026.3理念三:理性决第033(理性决策理性预期原则考虑风险承受能力O3.32如何判断法律事务的概率与价值036台同起草审查指南:三观四步法(第4版.2O23).S.3运用理性决策方法给出建议O38厦4台同起草审童理念补充040澎墅副雨闷
22、2“宏观-交易结构,概述04922“宏观-交累结构,审宣指弓0引23宏观台同类型06323.-般知识06323.2常见台同类型说明O6824宏观-台同主体082z5宏观台同程序08925“台同程序星体类型说明0892.52批准O9(25.3登记098资料常见“权利登记,类型归纳0225.4备案O6255主体内部程序082。5.6特殊交易程序们02.5。7附加程序26违法台同的分析与应对们52。6.台同违法的“外部后果“内部后果”62.6.2违法台同的起草审宣措施们926.3补充:台同部分条款违法的处理2巨录27交易结构设计():担保擂施222.7担保措施对台同的重要影晌222.72担保措施不限
23、于典型担保(232.73让与担保232。7。4监筐类措施262.75所有权保留措施272.7.6增信措施29277保证金账户(S0278好的交易结构就是最好的担保32.8交易结构设计(二):四种模式3228.所有权还是使用权控制权32实例VIE的前世今生33282股权收购还是资产收购362.8.3是否设立新主体37284宣接交易还是间接交易?是否弓入第三方40z9交易结构设计(三):两种模式432。9.权利的分割与组台43实例一集资购房项目草案44实例二如何取得30年的房产使用权4529。2法律关系的组台选择与拆分473“中观-台同形式,概述533.2“中观-台同形式,审宣指弓.56台同起草审
24、查指南:三观四步法(第4版.2O23)3.3延伸讨论目鲁种表达的法律效果58案例电子邮件中确认是否等于合同成立693。4意向书类文件623.4交易所处阶段与相应台同形式623.42意向书类文件的-般知识62S43意向书的条款结构创3.44意向书类文件的起草与审查653,45缺少实质权利义务的协议,要点683.5预约台同703。5.预约台同的-般知识70352意向书预约台同和本约台同的区别723。53预约台同的起草审查733。6履行中文件和解类文件79a7槽式条款格式台同853。7.格式条款格式台同的含义与表现形式85S。7.2格式条款相关法律法规要点86资料民法典生效后法律法规对格式条款a73
25、格式条款格式台同厕的起草审查90资料民法典生效后法律法规对格式条款的规定汇总格式条款格式台同厕的起草审查90S63.8台同模根97实例某商铺租赁合同主要结构200资料Word限制编辑功能介绍2O资料W。rd“打印预览编辑模式”的缩减页面功能2O23.9“阴阳台同,205a0单方文件、单方持有的台同空白台同2093.0.单方文件要点2093。0.2单方文件单方持有的台同空白台同的特殊性22案例空白合同视为对合同内容的无限授权22巨录曼杂咸套台同(配套协议台同附件等)263.复杂台同的示例与相关定义263。2处理复杂成套台同关键在于拆解结构”273.3先拆解出交易前期文本正式交易文本履行中文件卿2
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